Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2009 по делу n А70-7674/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

является публичным договором и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами.

   Согласно пункту 12 Правил заключения и исполнения публичных договоров в договоре о подключении должно найти отражение соглашение сторон по следующим существенным условиям: размер нагрузки ресурса, потребляемого объектом   капитального  строительства, который обязан обеспечить исполнитель в точках подключения; местоположение точек подключения на границах земельного участка; условия   подключения   внутриплощадочных   и   (или)   внутри домовых   сетей   и оборудования    объекта    капитального    строительства    к    сетям    инженерно-технического обеспечения; дата подключения объекта капитального строительства, не ранее которой исполнитель обязан обеспечить подготовку сетей инженерно-технического обеспечения к подключению объекта капитального строительства;  размер платы за подключение и порядок ее внесения.

Оспариваемый истцом договор, содержит все перечисленные существенные условия, в связи с чем является заключенным.

В силу же приведенных положений федерального законодательства в отсутствие условий о размере платы за подключение и порядке ее внесения договор о подключении к системам коммунальной инфраструктуры не может считаться заключенным.

В соответствии с пунктом 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров размер платы за подключение определяется одним из следующих  способов:

1) если в утвержденную в установленном порядке инвестиционную программу организации коммунального комплекса - исполнителя по договору о подключении (далее - инвестиционная программа исполнителя) включены мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, и установлены тарифы на подключение к системе коммунальной инфраструктуры вновь создаваемых (реконструируемых) объектов капитального строительства (далее - тариф на подключение), размер платы за подключение определяется расчетным путем как произведение заявленной нагрузки объекта капитального строительства (увеличения потребляемой нагрузки - для реконструируемого объекта капитального строительства) и тарифа на подключение.

2) при отсутствии утвержденной инвестиционной программы исполнителя или отсутствии в утвержденной инвестиционной программе исполнителя мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности сети инженерно-технического обеспечения, к которой будет подключаться объект капитального строительства, размер платы за подключение, указываемый в договоре о подключении, определяется соглашением сторон исходя из расходов по созданию (реконструкции) сетей инженерно-технического обеспечения для подключения такого объекта на границе земельного участка;

3) если для подключения объекта капитального строительства к сети инженерно-технического обеспечения не требуется проведения мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети, плата за подключение не взимается.

Из договора № 191/08 от 28.11.2008 усматривается, что условия о размере платы  за подключение к системе коммунальной инфраструктуры и порядке ее внесения содержаться в разделе № 5, являющийся предметом иска, который соответствует пункту 2 статьи 12 Федерального закона «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса», а также подпункту 1 пункта 14 Правил  заключения и исполнения публичных договоров. 

Исходя из исковых требований, в том виде как они заявлены НП «Цимлянское», признание раздела, содержащего условия о размере платы за подключение к системе коммунальной инфраструктуры и порядке ее внесения, ничтожным влечет незаключенность договора № 191/08 от 28.11.2008 связи с исключением его существенного условия - о размере платы за подключение и порядке ее внесения.

Учитывая изложенное, избранный истцом способ защиты нарушенного, по его мнению права, не приведет к восстановлению прав истца.

В силу того, что договор о подключении к системам коммунальной инфраструктуры является публичным договором, стороны не лишены права защищать свои права путем внесения изменений в условия такого договора, в том числе в судебном порядке. 

   В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

   Заявляя о том, что при подключении объектов второй очереди индивидуальной жилой застройки, расположенной по адресу: г. Тюмень, ул. Барнаульская, 71, к сетям водоснабжения и водоотведения ответчика плата за подключение взиматься не должна, истец в силу приведенных норм федерального законодательства должен представить бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что не требуется проведение мероприятий по увеличению мощности и (или) пропускной способности указанных сетей.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требований в части признания раздела 5 договора № 191/08 от 28.11.2008 ничтожным, исходил из того, что Инвестиционной программой не предусмотрены реконструкция сетей в районе жилой застройки озера Цимлянское и мероприятия по увеличению мощности и (или) пропускной способности этой сети.

Как утверждает ответчик и не оспаривает истец, индивидуальная жилая застройка, строительство которой ведется НП «Цимлянское», расположена  в Калининском административном округе г. Тюмени. Сети в районе жилой застройки озера Цимлянское являются частью общегородской системы водоснабжения.

Согласно пункту 2 статьи 2 Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» система коммунальной инфраструктуры - совокупность производственных и имущественных объектов, в том числе трубопроводов и иных объектов, используемых в сфере тепло-, водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод, расположенных (полностью или частично) в границах территорий муниципальных образований и предназначенных для нужд потребителей этих муниципальных образований.

В соответствии со статьей 2 Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.02.2006 № 83  «сети инженерно-технического обеспечения» - совокупность имущественных объектов, непосредственно используемых в процессе электро-, тепло-, газо-, водоснабжения и водоотведения; «подключение объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения» - процесс, дающий возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых) объектов капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения, а также к оборудованию по производству ресурсов.

Исходя из пункта 1 Правил заключения и исполнения публичных договоров сети инженерно-технического обеспечения, включающие тепло-, газо-, водоснабжение, водоотведение и очистку сточных вод входят в систему коммунальной инфраструктуры.

Из анализа указанных норм прав следует, что к объектам сетей инженерно-технического обеспечения (системе коммунальной инфраструктуры) можно отнести сети водопровода и канализации, водозаборные сооружения, канализационно-насосные станции, очистные сооружения и другие объекты, обеспечивающих в совокупности водоснабжение конкретных объектов.

Решением Тюменской городской думы от 27.10.2006 № 456 утверждена Инвестиционная программа ООО «Тюмень Водоканал» по развитию системы коммунальной инфраструктуры, используемой для производства товаров (оказания услуг) в целях обеспечения водоснабжения, водоотведения и очистки сточных вод города Тюмени на 2007 - 2011 годы (далее – Инвестиционная программа).

 Проанализировав данную Инвестиционную программу, суд апелляционной инстанции установил, что ею предусмотрены меры по увеличению мощностей и пропускной способности сетей инженерно-технического обеспечения (системы коммунальной инфраструктуры) города Тюмени.

Истцом в нарушение части 1 стати 65 АПК РФ не представлены достаточные доказательства, свидетельствующие о том, что указанной Инвестиционной программой в Калининском административном округе г. Тюмени, где по адресу: г. Тюмень, ул. Барнаульская, 71, ведется строительство второй очереди индивидуальной жилой застройки, не предусмотрены меры по увеличению мощностей и пропускной способности сетей водоснабжения и водоотведения ООО «Тюмень Водоканал».

Согласно пункту 2.1. Инвестиционной программы водоснабжение города Тюмени обеспечивается комплексом гидротехнических сооружений в составе трех групп головных сооружений, водоводов и напорно-разводящей сети.  Одним из двух поверхностных источников водоснабжения является в том числе Метелевский водозаборный узел, расположенный в Калининском административном округе г. Тюмень.

Вода в город Тюмень подается от Метелевского водозаборного узла – по трем водоводам, в том числе – 2Д=1000мм, расположенного в Калининском административном округе г. Тюмень (раздел 2.2. Инвестиционной программы).

  Из Инвестиционной программы усматривается, что ею предусмотрены мероприятия по модернизации Метелевского водозабора (раздел 5.1., пункт 1 Перечня мероприятий), а также модернизации и строительству водоводов, водопроводов (пункты 4.4, 4.7, 4.8., 4.10, 4.13, 4.14, 4.18 Перечня мероприятий), канализационных коллекторов, канализационных насосных станций (пункты 2.4-2.6, 2.16, 2.19, 2.20, 2.21, 2.24, 3.1, 3.3, 3.4 Перечня мероприятий), расположенных в Калининском административном округе города Тюмени.

Истец не представил доказательств того, что обеспечение водоснабжения строящегося им объекта в Калининском административном округе г. Тюмень возможно за счет иного водозаборного узла, чем Метелевский водозаборный узел, а также иных водовода, водопроводов, канализационных коллекторов, канализационных насосных станций, чем те, которые расположены в указанном округе и предусмотрены в Инвестиционной программе, а также, что строительство новых водоводов и водопроводов в этом округе не обеспечит поддержание необходимой мощности в сети инженерно-технического обеспечения, к которой подключается объект истца.                     

 Поскольку Инвестиционной программой, утвержденной для ООО «Тюмень Водоканал», предусматриваются мероприятия, как по увеличению мощностей, так и  по увеличению пропускной способности сетей водоснабжения и водоотведения, достаточных оснований считать, что к правоотношениям сторон не подлежит применению подпункт 1 пункта 14 Правил заключения и исполнения публичных договоров, предусматривающий внесение платы за подключение, определяемой как произведение тарифа на нагрузку, не имеется.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что в силу Федерального закона от 30.12.2004 № 210-ФЗ «Об основах регулирования тарифов организаций коммунального комплекса» плата за подключение является источником финансирования Инвестиционной программы, реализация которой направлена на обеспечение потребителей соответствующих услуг надлежащего качества.

Истцом не представлено бесспорных доказательств тому, что при подключении объекта строительства к сетям водоснабжения и водоотведения ООО «Тюмень Водоконал» не понадобится увеличение мощности и пропускной способности указанных сетей. Из представленных технических условий и условий подключения объекта строительства, в которых предусмотрен необходимый размер нагрузки по водоснабжению и водоотведению, такие сведения не усматриваются. 

Из материалов дела следует, что при заключении договора и определении платы за подключение стороны исходили из утвержденных тарифов на подключение и заявленной истцом мощности.

Такой порядок соответствует приведенным выше нормам федерального законодательства.  

Размер платы за подключение истцом не оспаривается.  

Учитывая изложенное основания для признания 5 раздела договора о подключении к сетям водоснабжения и водоотведения от 28.11.2008 № 191/08  недействительным в силу ничтожности и взыскании с ответчика денежных средств в размере 503 038 руб. 74 коп., перечисленных в качестве платы за подключение, отсутствуют.

            В связи с отказом в удовлетворении исковых требований в части взыскания          503 038 руб. 74 коп. неосновательного обогащения, исковые требования в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами удовлетворению не подлежат.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене, как принятое с нарушением норм материального права, при отсутствии достаточных доказательств имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

Отменяя решение по делу, суд апелляционной инстанции  принимает новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований НП «Цимлянское» в полном объёма.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы и за рассмотрение заявления в суде первой инстанции относятся на истца в порядке статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами 2, 4 части 1 статьи 270, статьи 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 05.10.2009 по делу № А70-7674/2009 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований некоммерческого партнерства «Цимлянское» отказать.

Взыскать с  некоммерческого партнерства «Цимлянское» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» 1 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

М.В. Гергель

Т.П. Семенова