Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2009 по делу n А75-6346/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

гарантирующим поставщиком и, как следует из выписки № 62 от 3.08.2007 года из Федерального информационного реестра гарантирующих поставщиков и зон их деятельности (том 2 лист дела 134), общество включено в соответствующий реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности на основании приказа ФСТ России от 4.07.2007 года № 148-э.

При этом границами зоны деятельности ООО «НЭСКО» являются границы балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Городские электрические сети» (том 2 листы дела 132-133).

Письмом от 08.07.2008 № 18-01/491 ООО «НЭСКО» предложило ОАО «ТЭК» включить в приложение № 1 договора дополнительные точки поставки.

В ответ на указанное обращение ОАО «ТЭК» письмом от 17.07.2008 № 22/1251 выразило согласие на включение дополнительных точек поставки в договор купли-продажи электрической энергии № 22/111/89 от 15.12.2006 при условии предоставления разборчивых копий соответствующих документов.

Письмами от 25.07.2008 № 18-01/527, от 15.09.2008 № 18-01/606, от 30.10.2008 № 18-01/740 ООО «НЭСКО» предоставило ОАО «ТЭК» необходимые документы.

Согласившись с предложением ООО «НЭСКО» об изменении перечня точек поставки, ОАО «ТЭК» во исполнение условий договора № 22/111/89 от 15.12.2006 осуществляло в октябре, ноябре и декабре 2008 года поставку электрической энергии в ячейки 6 кВ № 106 и 211 ПС 35/6 кВ «Стройиндустриальная» (Пождепо), что подтверждается актами снятия показаний приборов учета в том числе по спорным точкам, актами объемов потребления, составленных с учетом потребления в спорных точках, а также выставленными к оплате счетами-фактурами № 09/5097 от 31.10.2008, № 09/5907 от 30.11.2008, № 09/6595 от 31.12.2008.

Письмом от 28.11.2008 № 18-01/839 ООО «НЭСКО» поставило ОАО «ТЭК» в известность о намерении продлить действие договора № 22/111/89 от 15.12.2006 на 2009 год, в том числе по спорным точкам поставки электрической энергии.

Решением РЭК Тюменской области, Ханты-Мансийского автономного округа, Ямало-Ненецкого автономного округа от 29.12.2008 года № 520  был установлен и вводился в действие с 1.01.2009 года тариф покупки электрической энергии, отпускаемой ОАО «Тюменская энергосбытовая компания» для общества с ограниченной ответственностью «Нижневартовская энергосбытовая компания» (ООО «НЭСКО»).

До истечения срока действия договора (до 31.12.2008 года) ответчик возражений против продления не заявил. Еще 12.02.2009 года он направил в адрес истца письмо № 27/343 об уточнении перечня точек поставки (том 1 лист  дела 74).

И только письмом от 20.03.2009 № 09/99 (том 1 листы дела 75-76) ОАО «ТЭК» отказало в пролонгации договора № 22/111/89 от 15.12.2006 в связи с тем, что обществу ООО «НЭСКО» приказом ФСТ № 255-э/1 от 07.11.2008 предоставлено право участвовать в торговле электрической энергии на оптовом рынке.

Полагая, что ОАО «ТЭК» неправомерно в одностороннем порядке прекратило исполнять предусмотренные пунктами 3.2.6, 3.2.8, 3.3.12 договора № 22/111/89 от 15.12.2006 обязанности, ООО «НЭСКО» обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

При этом истец мотивировал свое обращение тем, что, несмотря на выход с 1.01.2009 года на оптовый рынок по остальным точкам поставки в границах своей зоны деятельности гарантирующего поставщика, у него отсутствует возможность приобретать на оптовом рынке электрическую энергию по спорным точкам поставки, поскольку они не были зарегистрированы и допущены к торговле на оптовом рынке в установленном порядке из-за позднего отнесения их к балансовой  принадлежности ОАО «Городские электрические сети», состоявшегося после согласования перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки ООО «НЭСКО» и допуска этих средств измерения к использованию в торговле на оптовом рынке.

При вынесении постановления суд апелляционной инстанции руководствуется следующим:

ОАО «ТЭК» является гарантирующим поставщиком электрической энергии, которому соответствующий статус гарантирующего поставщика был присвоен в соответствии с подпунктом «а» пункта 36 Правил розничных рынков.

Как пояснили стороны, обществу ООО «НЭСКО» статус гарантирующего поставщика был присвоен в соответствии с подпунктом «б» пункта 36 Правил розничных рынков.

Согласно решению РЭК Тюменской области, ХМАО, ЯНАО от 09.07.2007 № 44 границами зоны деятельности ОАО «ТЭК» в качестве гарантирующего поставщика являются административные границы Тюменской области, Ханты-Мансийского и Ямало-Ненецкого автономных округов.

Этим же решением зона деятельности ООО «НЭСКО» определена в границах балансовой принадлежности электрических сетей ОАО «Городские электрические сети» (город Нижневартовск).

Определение границ зоны деятельности истца и ответчика осуществлено в соответствии с пунктом 55 Правил розничных рынков, согласно которому границами зоны деятельности гарантирующего поставщика, определяемого в соответствии с подпунктами "б", "в" и "г" пункта 36 настоящих Правил и не являющегося участником оптового рынка, являются границы балансовой принадлежности электрических сетей соответствующей энергоснабжающей организации (сетевой организации, хозяйствующего субъекта), к сетям которой присоединены потребители, подлежащие обслуживанию указанным гарантирующим поставщиком. Территории, соответствующие зонам деятельности указанных в настоящем пункте гарантирующих поставщиков, исключаются из зон деятельности гарантирующих поставщиков, определенных в соответствии с подпунктом "а" пункта 36 настоящих Правил.

Соотношение зон деятельности истца и ответчика отражено на схеме, представленной ответчиком в качестве пояснений суду апелляционной инстанции.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ от  26.03.2003 гарантирующим поставщиком электрической энергии является коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Пунктом 5 Правил розничных рынков предусмотрено, что гарантирующие поставщики осуществляют поставку электрической энергии покупателям электрической энергии на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

Согласно пункту 61 Правил розничных рынков гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом (далее - заявитель) в отношении точек поставки лиц, чьи электропринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности, а также принять на обслуживание граждан при отсутствии их обращения в случаях, установленных разделом VI настоящих Правил.

Гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем лишь в случае: отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям; нахождения точек поставки на розничном рынке, в отношении которых заявитель намеревается заключить договор, вне зоны деятельности гарантирующего поставщика.

Соответственно статус гарантирующего поставщика обязывает соответствующую энергосбытовую организацию заключать договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом, но лишь в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны ее деятельности, как гарантирующего поставщика.

На основании акта разграничения балансовой принадлежности № 385 от 02.06.2008 и пункта 2.1 договора № 22/111/89 от 15.12.2006 ОАО «ТЭК» осуществляло ООО «НЭСКО» поставку электрической энергии как гарантирующий поставщик.

Начиная с октября 2008 года, поставка электрической энергии в спорную точку (ячейки 6 кВ № 106 и 211 ПС 35/6 кВ «Стройиндустриальная» (Пождепо) производилась  в рамках названного договора.

Этот вывод суда первой инстанции суд апелляционной инстанции считает верным и соответствующим фактическим обстоятельствам по делу.

Суд первой инстанции правильно установил, что согласие на внесение изменений в договор в отношении дополнения перечня точек поставки спорными точками было дано как письмом от 17.07.2008 года исх № 22/1251 (том 1 лист дела 67),  так и осуществлением поставки в спорные точки, снятием показаний приборов учета с них, включением суммы потребления по ним в общее потребление, предъявлением ответчиком потребления по ним к оплате истцу.

Ссылка подателя жалобы в опровержение данного вывода на пункт 10.2. договора № 22/111/89 судом отклоняется.

В соответствии с этим пунктом договор может быть изменен  по соглашению сторон, составленному в письменной форме.

Однако названный пункт не содержит требования о составлении соглашения в виде единого документа.

То есть не исключается внесение изменений в договор путем обмена офертой и акцептом.

Причем, в силу пункта 3 статьи 434 ГК РФ 3 письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 Кодекса.

Основные возражения ответчика сводятся к тому, что его обязательство по поставке электрической энергии в спорные точки считается прекращенным в силу закона в связи с допуском истца к торговле на оптовом рынке (свидетельство о внесении в Реестр субъектов оптового рынка от 20.12.2007 года, уведомление о регистрации групп точек поставки субъекта в торговой системе оптового рынка электроэнергии от 15.12.2008 года № 01-02/08-15535-с, сводный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (мощности) в рамках Единой энергетической системы России по субъекта Российской Федерации на 2009 года, утвержденный приказом ФСТ России от 7.11.2008 года № 255-э/1, том 2 листы дела 79-93).

При этом ответчик ссылается на абзац 5 пункта 81 Правил розничных рынков, согласно которому указанная в пункте 40 настоящих Правил организация, осуществляющая деятельность в качестве гарантирующего поставщика и не обладающая правом на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по соответствующим ее зоне деятельности точкам (группам точек) поставки, до получения ею права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по соответствующим ее зоне деятельности точкам (группам точек) поставки приобретает электрическую энергию (мощность) по договорам, заключенным до вступления в силу настоящих Правил, а в случае истечения срока их действия или расторжения в установленном законодательством Российской Федерации порядке по договорам купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) - у гарантирующего поставщика - участника оптового рынка, с которым у такой организации граничат зоны деятельности, и (или) у производителей (поставщиков) электрической энергии (мощности в соответствии с разделом X настоящих Правил.

В силу пункта 40 Правил розничных рынков в случае если статус гарантирующего поставщика присвоен в соответствии с подпунктом "б" или "в" пункта 36 настоящих Правил организации, не имеющей права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в отношении соответствующих ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика групп точек поставки, эта организация должна получить право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, с 1 января очередного года, но не позднее 1 января 2010 г. В противном случае она лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности с 1 января 2010 г.

Пункт 81 Правил розничных рынков ответчик толкует таким образом, что подобный ответчику гарантирующий поставщик, вышедший на оптовый рынок, лишается права приобретать электрическую энергию у гарантирующего поставщика участника оптового рынка, с которым у такой организации граничат зоны деятельности, по всем точкам поставки вне зависимости о того, зарегистрированы они на оптовом рынке или нет.

Данный вывод суд апелляционной инстанции считает неверным по следующим причинам:

В соответствии с подпунктом а) пункта 2 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных  Постановлением Правительства РФ от 24.10.2003 N 643 "О Правилах оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода" (далее Правила оптового рынка) участником оптового рынка являются покупатели электрической энергии и мощности (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии (мощности), гарантирующие поставщики (энергоснабжающие организации), получившие статус субъектов оптового рынка и право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Пунктом 16 Правил оптового рынка для получения статуса субъекта оптового рынка и права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствующих группах точек поставки предъявляется  ряд требований технического и организационного характера, в частности:

обеспечение сбора, обработки и передачи участниками оптового рынка организации коммерческой инфраструктуры данных коммерческого учета, полученных с помощью средств измерений (в том числе принадлежащих на праве собственности или на ином законном основании третьим лицам), соответствующих определенным настоящими Правилами требованиям и обеспечивающих коммерческий учет произведенной (потребленной) электрической энергии (мощности) в каждой точке (группе точек) поставки, с использованием которой заявитель планирует участвовать в торговле на оптовом рынке;

обеспечение выполнения предусмотренных подпунктом "а" пункта 35 настоящих Правил технических требований к системе связи, обеспечивающей передачу данных системному оператору, с соблюдением предусмотренных договором о присоединении к торговой системе оптового рынка сроков введения в действие этих требований.

Организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 настоящих Правил, и согласовавшие с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка (пункт 17 Правил оптового рынка).

Согласованные с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки регистрируются за субъектом оптового рынка в соответствии с порядком, устанавливаемым настоящими Правилами,