Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2009 по делу n А75-3194/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 декабря 2009 года

                                                        Дело №   А75-3194/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  10 декабря 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 декабря 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Рожкова Д.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7137/2009) общества с ограниченной ответственностью «Финанс Холдинг» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 13 августа 2009 года по делу № А75-3194/2009 (судья Тихоненко Т.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Финанс Холдинг» к открытому акционерному обществу «Ханты-Мансийский банк» о взыскании  5 885 115 руб. 76 коп. убытков, и встречному иску открытого акционерного общества «Ханты-Мансийский банк» к обществу с ограниченной ответственностью «Финанс Холдинг» о взыскании  5 885 115 руб. 76 коп. убытков,

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Финанс Холдинг» – Петров Е.Ю. по доверенности от 13.10.2009, Кимирилов И.В. по доверенности от 13.10.2009,

от ОАО «Ханты-Мансийский банк» – Агеев А.Х. по доверенности № 72-06/09-35 от 20.02.2009,  Баськова С.В. по доверенности № 72-06/08-83 от 28.02.2008,  

                                                             установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Финанс Холдинг» (далее – ООО «Финанс Холдинг») 30.03.2009 обратилось в Арбитражный суд Ханты - Мансийского автономного округа - Югры с иском к открытому акционерному обществу «Ханты-Мансийский банк» (далее – ОАО «Ханты-Мансийский банк») о взыскании 5 885 115 руб. 76 коп. убытков.

В обоснование иска ООО «Финанс Холдинг» указало, что в нарушение генерального соглашения №263-15/75 от 12.04.2007 ответчик списал с лицевого (брокерского) счета истца  денежные средства в отсутствие поручений истца на распоряжение денежными средствами.  Ответчиком с лицевого счета № 30601810800000060398 списаны денежные средства в сумме 5 885 115 руб. 76 коп., в том числе : 3 387 057руб.73коп. – средства для расчетов по операциям на рынке ценных бумаг, 1 825 314руб. 40коп. – доходы от реализации облигаций ООО «Компания Сувар-Казань», 43руб. 63коп. – доход, перечисленный ООО «РМК-Финанс» (эмитент) в соответствии с проспектов эмиссии на лицевой счет истца, 672 700 руб. – доход, перечисленный ЗАО «Желдорипотека» (эмитент) в соответствии с проспектом эмиссии на лицевой счет истца  ( с учетом уточнений на л.д.6-8 т.3, дополнительных пояснений  на   л.д. 102-103 т. 3).

До принятия судом решения по делу ОАО «Ханты-Мансийский банк» в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) предъявило встречный иск к ООО «Финанс Холдинг» о возмещении 5 885 115 руб. 76 коп. убытков (л.д. 106-108 т. 3).

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 13.08.2009 по делу № А75-3194/2009 в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

В обоснование решения в части отказа в удовлетворении первоначального иска суд указал на недоказанность факта безосновательного списания ответчиком денежных средств со счета ООО «Финанс Холдинг» . Отказывая в удовлетворении встречного иска, суд указал на отсутствие у ОАО «Ханты-Мансийский банк» ущерба, так как им произведено списание денежных средств с лицевого счета истца в счет погашения возникшей задолженности.

Возражая против принятого судом решения, ООО «Финанс Холдинг» в апелляционной жалобе (с дополнениями) просит его отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований ООО «Финанс Холдинг» к ОАО «Ханты-Мансийский банк», ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, а также на неправильное применение норм материального права.

ОАО «Ханты-Мансийский банк» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит проверить решение суда в полном объеме и оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

От  сторон также поступили письменные объяснения по существу доводов друг друга.

В заседании суда апелляционной инстанции, начатом в 12 час. 35 мин. 10.12.2009,  объявлялся  перерыв в течение дня - до 16 час. 30 мин. 10.12.2009, по окончании которого судебное заседание продолжено в 17 час. 32 мин. 10.12.2009.

Представители ООО «Финанс Холдинг» поддержали доводы апелляционной жалобы (с письменными пояснениями к ней), представители ОАО «Ханты-Мансийский банк» высказались согласно отзыву на апелляционную жалобу (с учётом письменных пояснений).

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу , письменный отзыв на неё, письменные пояснения, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

 Материалами дела подтверждается  и установлено судом первой инстанции, что между ООО «Финанс Холдинг» (комитент) и ОАО «Ханты-Мансийский банк» (комиссионер) заключено генеральное соглашение об условиях брокерского обслуживания в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» от 12.04.2007 № 263-15/75, по условиям которого комитент поручает, а комиссионер принимает на себя обязательства за вознаграждение оказывать услуги по проведению от своего имени по поручению и за счёт комитента операций, в том числе сделок купли-продажи акций, корпоративных, субфедеральных и муниципальных облигаций (ценных бумаг) в торговой системе  ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» (пункт 1.1).

Комиссионер выполняет взятые на себя обязательства на основании поручений, представленных комитентом в соответствии с соглашением. Комиссионер является членом ЗАО «Фондовая биржа ММВБ»  (пункт 1.2 соглашения).

Для ведения учёта денежных средств, предоставленных комитентом для расчётов по операциям на рынке ценных бумаг за счёт и по поручению комитента, на основании данного соглашения, комиссионер открывает лицевой счёт № 30601810800000060398 (брокерский счет) (пункт 2.4 соглашения).

Одновременно с открытием брокерского счёта комиссионер присваивает комитенту регистрационный код 60398, необходимый для последующей идентификации сделок комитента (пункт 2.5 соглашения).

Комитент обязан заключить с комиссионером договор счёта депо и открыть в депозитарии комиссионера счёт депо для хранения и/или учёта и удостоверения прав/перехода собственности на ценные бумаги (пункт 5.4.2 соглашения).

Комитент обязан своевременно выполнять обязательства перед комиссионером и третьими лицами, в том числе оплачивать вознаграждение комиссионеру, возмещать все понесенные им расходы в рамках исполнения поручений комитента в соответствии с соглашением (пункт 5.4.8 соглашения).

Для обеспечения обязательств комитента по заключаемым комиссионером сделкам комиссионер имеет право блокировать на брокерском счете комитента и/или счете депо комитента соответствующее количество денежных средств и/или ценных бумаг (пункт 2.40 соглашения).

Комиссионер имеет право в случае отсутствия необходимых сумм на брокерском счете, списывать денежные средства без дополнительного распоряжения комитента, в безакцептном порядке с любых счетов, открытых комитентом у комиссионера (пункт 5.1.7 соглашения).

При совершении расчётов по сделкам купли/продажи ценных бумаг, заключенным в рамках данного соглашения, со счёта комитента в безакцептном порядке по итогам каждого торгового дня списываются, в том числе суммы оплаты по сделкам приобретения ценных бумаг, заключаемым комиссионером в рамках данного соглашения (пункт 6.4 соглашения).

Как следует из материалов дела, во исполнение условий генерального соглашения № 263-15/75 от 12.04.2007 ООО «Финанс Холдинг» открыт брокерский счет № 30601810800000060398, присвоен регистрационный  код – 60398 (протокол согласования условий связи от 12.04.2007 на л.д. 59 т. 1). Кроме этого, на основании договора № 13-37/07-74 от 12.04.2007 открыт счёт депо (л.д. 66-71 т. 3).

В сентябре 2008г. ОАО «Ханты-Мансийский банк» по поручению ООО «Финанс Холдинг» на Фондовой бирже ММВБ заключило сделки РЕПО с облигациями ОАО «Энергоцентр» и ЗАО «ФК «Еврокоммерц». 

Сделки РЕПО с 50 000 шт. облигаций ЗАО «ФК «Еврокоммерц» заключены на Фондовой бирже ММВБ 17.09.2008, контрагентом по сделкам выступал ЮниКредитБанк.

Сделки РЕПО с 20 704 шт. облигаций ОАО «Энергоцентр» заключены на Фондовой бирже ММВБ 18.09.2008, контрагентом по сделкам выступал также ЮниКредитБанк.

Дав комиссионеру поручение на совершение первых частей сделок РЕПО с облигациями ЗАО «ФК «Еврокоммерц» и ОАО «Энергоцентр», ООО «Финанс Холдинг» было обязано предоставить денежные средства для совершения вторых частей сделок РЕПО по выкупу  облигаций в установленный срок – 18.09.2008 и 19.09.2008.

Однако к указанному сроку на брокерском счете ООО «Финанс Холдинг» отсутствовали денежные средства, необходимые для исполнения вторых частей сделок РЕПО.

Изложенные обстоятельства подтверждаются материалами дела и не оспариваются ООО «Финанс Холдинг».

Поскольку на брокерском счёте ООО «Финанс Холдинг» отсутствовали денежные средства, необходимые для исполнения вторых частей сделок РЕПО, ОАО «Ханты-Мансийский банк» 18.09.2008 и 19.09.2008 соответственно, действуя как брокер, за счет собственных средств исполнило вторые части сделок РЕПО: перечислило контрагенту (ЮниКредитБанк) денежные средства в сумме 44 071 850 руб. (по сделкам с облигациями ЗАО «ФК «Еврокоммерц») и денежные средства в сумме 18 740 329 руб. 12 коп. (по сделкам с облигациями ОАО «Энергоцентр»), а облигации зачислило на счет депо ООО «Финанс Холдинг».

В дальнейшем сторонами через биржу совершались сделки РЕПО с этими же ценными бумагами (с облигациями ЗАО «ФК «Еврокоммерц» - начиная с 18.09.2008, с облигациями ОАО «Энергоцентр» - 19.09.2008); сделки ежедневно перезаключались (пролонгировались) до 03.10.2008. В указанный период контрагентом ООО «Финанс Холдинг» по сделкам выступало непосредственно ОАО «Ханты-Мансийский банк».

       Последние сделки РЕПО завершены 03.10.2008, в результате которых 03.10.2008 все названные  выше ценные бумаги были зачислены на счет депо ООО «Финанс Холдинг».

По расчету ОАО «Ханты-Мансийский банк» по состоянию на 03.10.2008 задолженность ООО «Финанс Холдинг» перед ним составила, включая проценты, накопленный купонный доход, комиссии биржи и т.д., -  63 383 946 руб. 24 коп.

В счёт компенсации понесенных расходов, связанных с исполнением вторых частей сделок РЕПО, ОАО «Ханты-Мансийский банк» в период с 03.10.2008 по 23.10.2008 списало с брокерского счёта ООО «Финанс Холдинг» денежные средства в сумме 5 885 115 руб. 76 коп.

Списание денежных средств в указанном размере с брокерского счёта ООО «Финанс Холдинг» послужило основанием для обращения последнего в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с настоящим иском.

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Поскольку убытки являются мерой ответственности, ООО «Финанс Холдинг», заявляя требование о взыскании убытков, должно в силу части 1 статьи 65 АПК РФ доказать противоправность действий (бездействия) ответчика; факт и размер понесенного ущерба и причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками.

ОАО «Ханты-Мансийский банк», ссылаясь на то, что у ООО «Финанс Холдинг» перед ним имеется задолженность за исполнение сделок РЕПО от имени ООО «Финанс Холдинг», обратилось со встречным иском о взыскании убытков в том случае, если первоначальный иск будет удовлетворен.

Исследовав представленные в дело доказательства и оценив их  в совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что истцом по первоначальному иску - ООО «Финанс Холдинг» не доказан факт причинения реальных убытков  в заявленном размере.

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом  .

Проанализировав условия генерального соглашения № 263-15/75 от 12.04.2007 и последующее поведение сторон, суд апелляционной инстанции считает, что между сторонами сложились обязательственные отношения по оказанию брокерских услуг на рынке ценных бумаг.

Доводы  ООО «Финанс Холдинг» о том, что к правоотношениям сторон не подлежат применению условия генерального соглашения № 263-15/75 от 12.04.2007  поскольку  ОАО «Ханты-Мансийский банк» вступило в прямые сделки РЕПО с ООО «Финанс Холдинг», подлежат отклонению.

Определение «операции РЕПО» содержится в пункте 1 статьи 282 Налогового кодекса Российской Федерации (далее  - НК РФ), согласно которому под операциями РЕПО понимаются сделки по продаже (покупке) эмиссионных ценных бумаг (первая часть РЕПО) с обязательной последующей обратной покупкой (продажей) ценных бумаг того же выпуска в том же количестве (вторая часть РЕПО) через определенный договором срок по цене, установленной этим договором при заключении первой части такой сделки. Операции РЕПО могут проводиться как непосредственно между сторонами операции РЕПО, так и через организатора торговли.

 Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» предусматривает договор о брокерском обслуживании в качестве самостоятельного вида договоров, допускает совмещение деятельности брокера и дилера, не устанавливает ограничений по заключению сделок между брокером и клиентом (то есть когда  брокер   выступает по отношению  к клиенту, которому оказывает брокерские услуги, одновременно в качестве  дилера, действующего с другой стороны сделки ).

           Имеющимися в материалах дела выписками по лицевому счёту ООО «Финанс Холдинг», отчетами (л.д. 73-82 т. 3, л.д. 8-94 т. 4) подтверждается, что все сделки РЕПО  (в том числе начиная с 18.09.2008, когда  контрагентом по первым