Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2009 по делу n А46-8287/2009. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 декабря 2009 года

                                                              Дело № А46-8287/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 01.12.2009.

Полный текст постановления изготовлен 07.12.2009.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Зиновьевой Т.А., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мокшиной С.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-7831/2009) товарищества собственников жилья «Масленникова-80» на решение Арбитражного суда Омской области от 16 сентября 2009 года по делу № А46-8287/2009 (судья Мартыненко Ю.В.), принятое по иску товарищества собственников жилья «Масленникова-80» к индивидуальному предпринимателю Дедову Валерию Степановичу о взыскании 121 220 руб. 57 коп.,

в судебном заседании приняли участие:

от товарищества собственников жилья «Масленникова-80» – представитель не явился,

от индивидуального предпринимателя Дедова Валерия Степановича – лично Дедов В.С.,

установил:

Товарищество собственников жилья «Масленникова-80» (далее – ТСЖ «Масленникова-80», товарищество, истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском о взыскании с индивидуального предпринимателя Дедова Валерия Степановича (далее – предприниматель, ответчик) 108 912 руб. 56 коп. расходов по оплате коммунальных услуг и содержанию общего имущества с многоквартирном доме за период с 01.11.2007 по 28.02.2009 и 12 308 руб. 01 коп. процентов за пользование чу­жими денежными средствами. Кроме того, истец просил отнести на ответчика судебные издержки в сумме 24 349 руб., связанных с рассмотрением настоящего дела, из которых: 24 000 руб. – расходы на оплату услуг представителя, 349 руб. – расходы на изготовление ксерокопий  документов.

Решением Арбитражного суда Омской области от 16.09.2009 по делу № А46-8287/2009 с индивидуального предпринимателя Дедова В.С. в пользу ТСЖ «Масленникова-80» взыскано 108 912 руб. 56 коп. задолженности и 3 505 руб. 69 коп. расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Ходатайство об отнесении на ответчика судебных расходов истца отклонено.

Не соглашаясь с решением суда в части отказа в удовлетворении требований о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 12 308 руб. и отнесении на ответчика судебных издержек в сумме 24 349 руб., ТСЖ «Масленникова-80» в апелляционной жалобе просит его в этой части отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что представительские расходы в сумме 24 000 руб., понесённые на оплату услуг адвоката, являются для товарищества реальным убытком и связаны непосредственно с рассмотрением дела в суде.

В процессе судебного разбирательства ответчик признал факт получения требования об оплате расходов на обслуживание и коммунальные платежи работниками его магазина.

Предприниматель Дедов В.С. в отзыве на апелляционную жалобу просит проверить законность и обоснованность решения суда также в части взыскания с него задолженности в сумме 108 912 руб. 56 коп.

ТСЖ «Масленникова-80» представило возражения относительно доводов ответчика, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу.

В заседании суда апелляционной инстанции индивидуальный предприниматель Дедов В.С. высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Представитель ТСЖ «Масленникова-80», надлежащим образом извещенный о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В судебном заседании, открытом 24.11.2009, в порядке, предусмотренном статьей  163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) объявлялся перерыв до 01.12.2009. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

В соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие неявивишегося участника процесса.

ТСЖ «Масленникова-80» заявило ходатайство о приобщении к материалам дела новых доказательств: протокола от 10.10.2001 общего собрания дольщиков строительства жилого дома по ул. Масленникова,80; акты № 92 от 27.08.2009, № 75 от 29.07.2009, № 65 от 29.06.2009, № 52 от 28.05.2009, № 42 от 30.04.2009, № 33 от 30.03.2009, № 22 от 26.02.2009, № 5 от 28.01.2009, № 124 от 24.12.2008, № 117 от 28.11.2008, № 101 от 29.10.2008, № 88 от 30.09.2008; свидетельствующих о том, что индивидуальный предприниматель Дедов В.С. с 10.10.2001 является членом товарищества и в спорный период ему предъявлялись требования об оплате расходов на обслуживание и коммунальных платежей. В обоснование ходатайства истец ссылается на то, что бухгалтер товарищества Мурга Т.В. в период с 31.08.2009 по 14.09.2009 находилась в отпуске и выезжала за пределы Российской Федерации, доказательством чему служат проездной и багажный билет; приказ (распоряжения) о предоставлении отпуска работнику; кассовый чек и договор № 12 реализации туристического продукта; маршрут-квитанция электронного билета, что не позволило ТСЖ «Масленникова-80» представить доказательства предъявления ответчику требований об оплате задолженности, так как эти документы находились в личном сейфе бухгалтера.

Рассмотрев заявленное ТСЖ «Масленникова-80» ходатайство о приобщении к материалам дела обозначенных выше документов, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим удовлетворению, исходя из следующего.

Согласно статье 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

В соответствии с частью 2 статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признаёт эти причины уважительными.

Протокол от 10.10.2001 общего собрания дольщиков строительства жилого дома по ул. Масленникова,80 и акты № 92 от 27.08.2009, № 75 от 29.07.2009, № 65 от 29.06.2009, № 52 от 28.05.2009, № 42 от 30.04.2009, № 33 от 30.03.2009, № 22 от 26.02.2009, № 5 от 28.01.2009, № 124 от 24.12.2008, № 117 от 28.11.2008, № 101 от 29.10.2008, № 88 от 30.09.2008, на которые истец ссылается в апелляционной жалобе, не были представлены им в суд первой инстанции ни при подаче искового заявления, принятого судом 01.04.2009, ни в последующие судебные заседания, состоявшиеся 09.06.2009, 23.07.2009, 03.08.2009. Отсутствие в период с 31.08.2009 по 14.09.2009 бухгалтера товарищества в пределах города Омска, при наличии у истца реальной возможности представления документов в период с 01.04.2009 по 30.08.2009 (то есть в течение 4-х месяцев), не является доказательством уважительности причин непредставления доказательств по делу.

Поскольку истец документально не доказал невозможность представления обозначенных выше документом в суд первой инстанции, что требует статья 268 АПК РФ, дело рассмотрено судом апелляционной инстанции по тем доказательствам, которыми располагал суд первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав ответчика, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в полном объёме (пункт 5 статьи 268 АПК РФ), пришел к выводу, что обжалуемое решение подлежит изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, для обслуживания жилого дома, расположенного по адресу: г. Омск, ул. Масленникова, 80, с 10.10.2001 было создано ТСЖ «Масленникова-80».

В указанном доме на первом этаже находится принадлежащее ответчику не­жилое помещение, общей площадью 260,60 кв.м.

Предъявление настоящего иска в суд ТСЖ «Масленникова-80» обосновало неисполнением индивидуальным предпринимателем Дедовым В.С. как собственником нежилого помещения, расположенного в жилом доме, в период с 01.11.2007 по 28.02.2009 обязанности по несению расходов на содержание жилья, уплате коммунальных платежей, связанных с обслуживанием жилого помещения и мест общего пользования пропорционально общей площади нежилого помещения (260,60кв.м.) согласно тарифам, утвержденным общим собранием членов ТСЖ «Масленникова-80».

Статьей 65 АПК РФ установлена обязанность сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

В силу статьи 210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) собственник обязан нести бремя содержания принадлежащего ему имущества в случае, если иное не установлено законом или договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме. Граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги (часть 1 статьи 153 ЖК РФ).

Структура платы за жилое помещение и коммунальные услуги определена статьёй 154 ЖК РФ и включает в себя плату за содержание и ремонт жилого помещения (плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме) и плату за коммунальные услуги (плату за холодное и горячее водоснабжение, водоотведение, электроснабжение, газоснабжение, отопление).

Статьей 36 ЖК РФ предусмотрено, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, технические этажи, чердаки, подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного помещения в данном доме оборудование (технические подвалы), а также крыши, ограждающие несущие и ненесущие конструкции данного дома, механическое, электрическое, санитарно-техническое и иное оборудование, находящееся в данном доме за пределами или внутри помещений и обслуживающее более одного помещения, земельный участок, на котором расположен данный дом, с элементами озеленения и благоустройства и иные предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства данного дома объекты, расположенные на указанном земельном участке.

В соответствии с пунктом 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491, содержание общего имущества в многоквартирном доме включает в себя осмотр общего имущества, осуществляемый собственниками помещений и ответственными лицами, обеспечивающий своевременное выявление несоответствия состояния общего имущества требованиям законодательства Российской Федерации, а также угрозы безопасности жизни и здоровью граждан; освещение помещений общего пользования; обеспечение установленных законодательством Российской Федерации температуры и влажности в помещениях общего пользования; уборку и санитарно-гигиеническую очистку помещений общего пользования, а также земельного участка, входящего в состав общего имущества; сбор и вывоз твердых и жидких бытовых отходов, включая отходы, образующиеся в результате деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, пользующихся нежилыми (встроенными и пристроенными) помещениями в многоквартирном доме; меры пожарной безопасности в соответствии с законодательством Российской Федерации о пожарной безопасности; содержание и уход за элементами озеленения и благоустройства, а также иными предназначенными для обслуживания, эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектами, расположенными на земельном участке, входящем в состав общего имущества; текущий и капитальный ремонт, подготовку к сезонной эксплуатации и содержание общего имущества, а также элементов благоустройства и иных предназначенных для обслуживания, эксплуатации и благоустройства этого многоквартирного дома объектов, расположенных на земельном участке, входящем в состав общего имущества.

В соответствии с пунктом 28 названных выше Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме собственники помещений обязаны нести бремя расходов на содержание общего имущества соразмерно своим долям в праве общей собственности на это имущество путем внесения: а) платы за содержание и ремонт жилого помещения в многоквартирном доме - в случае управления многоквартирным домом управляющей организацией или непосредственно собственниками помещений; б) обязательных платежей и взносов собственников помещений, являющихся членами товарищества собственников жилья.

В силу части 6 статьи 155 ЖК РФ не являющиеся членами товарищества собственников жилья собственники помещений в многоквартирном доме, в котором создано товарищество собственников жилья, вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договором, заключенным с товариществом собственников жилья.

Неиспользование собственниками, нанимателями и иными лицами помещений не является основанием невнесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги.

Как усматривается из материалов  дела, 03.04.2001 между индивидуальным предпринимателем Дедовым В.С. (участник № 2) и закрытым акционерным обществом «Строительно-монтажный трест № 4» (участник № 1) заключен договор о долевом участии в совместной деятельности при строительстве жилого дома по улице Масленникова-9 Линия (1 очередь) Октябрьского административного округа города Омска.

19.09.2003 подписан акт приема-передачи нежилых помещений в осях 15-22 В-М по техническому паспорту - торговые помещения ЗП №1-23, литера А, общей площадью по СниП 2.08-01-89 «Жилые здания» 263,9 кв.м., по техническому паспорту 270,4 кв.м. распо­ложенные на первом этаже жилого дома № 80 по улице Масленникова города Омска, в силу которого закрытое акционерное общество «Строительно-монтажный трест № 4» передало, а ответчик принял нежилые помещения.

Согласно пункту 2.2.8 договора о долевом участии и акту приема-передачи нежилых помещений от 19.09.2003 оплата эксплуатационных расходов производится участником № 2 сразу после ввода жилого дома в эксплуатацию - с 20.01.2003.

Данные обстоятельства установлены