Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2008 по делу n А75-738/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

30 мая 2008 года

                                                          Дело №   А75-738/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  27 мая 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 мая 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Сидоренко О.А.

судей  Рыжикова О.Ю., Шиндлер Н.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лиопа А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-2253/2008) общества с ограниченной ответственностью «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа

от 21.03.2008 по делу №  А75-738/2008 (судья Кущева Т.П.), принятое

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ГЛОБАЛ ГЕЙМ»

к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Ханты-Мансийскому автономному округу-Югре

о признании недействительным решения налогового органа,

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» – Оленич Р.Н.  (удостоверение   № 4130  выдано 25.03.2003, доверенность № 42  от  11.04.2008);

от межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Ханты-Мансийскому автономному округу-Югре – Серейчикас С.В.(паспорт, доверенность № 03/153 от 10.01.2008  сроком действия до 31.12.2008 год);

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» (далее – ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ», Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Ханты-Мансийскому автономному округу-Югре (далее – МИФНС России № 5 ХМАО-Югре, Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения об отказе в регистрации 10 игровых столов и обязании налоговый орган выдать свидетельство о регистрации объектов налогообложения.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 21.03.2008 № А75-738/2008 в удовлетворении требований Общества отказано.

В апелляционной жалобе ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ», указывая на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, просит решение суда отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований налогоплательщика в полном объеме.

По мнению подателя апелляционной жалобы, налоговый орган не имел правовых оснований для отказа в регистрации игровых столов в действующем игровом заведении, поскольку законодательство не содержит запрета организатору азартных игр изменять вид принадлежащего ему игорного заведения (зал игровых автоматов, казино), при условии если игорное заведение соответствует всем установленным требованиям.

Кроме того, Общество полагает, что Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ) не предусматривает возможности отказа в регистрации объектов налогообложения на игорный бизнес, поскольку таковая носит уведомительный характер.

 Налоговым органом представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором Инспекция полагает принятый судом первой инстанции судебный акт законным и обоснованным, доводы жалобы – несостоятельными.

Инспекция, полагая ошибочными выводы Общества, указывает, что по состоянию на 01.07.2007 у Общества кроме зала игровых автоматов не было иных открытых игорных заведений на территории г. Лангепас, а значит, оно не вправе осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в иных формах; деятельность организатора азартных игр в ином виде может быть продолжена, но не осуществлена впервые после вступления в силу Закона № 244-ФЗ.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» в качестве юридического лица зарегистрировано в Инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 24 по Южному административному округу г. Москвы 14 апреля 2003 года, на налоговом учете по месту нахождения   обособленного подразделения   на территории г.Лангепаса с 15.12.2006 года.

02.06.2003 года Обществу выдана лицензия на осуществление организации и содержания тотализаторов и игорных заведений со сроком действия с 02.06.2003 по 02.06.2008.

26.12.2007 года ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» обратилось в налоговый орган с заявлением о регистрации 10 игровых столов по месту установки объекта в зале игровых автоматов по адресу: г. Лангепас, улица Солнечная, 21, корпус 1, Игровой клуб «Гран При».

Налоговый орган со ссылкой на Федеральный закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (Закон от 29.12.2006 № 244-ФЗ), письмом от 28.12.2007 года №09/26093 отказал в регистрации объектов игорного бизнеса.

Общество, полагая, что отказ Инспекции в регистрации игровых столов является незаконным и нарушающим его права как налогоплательщика, обратилось в арбитражный суд с соответствующими требованиями.

Решением суда первой инстанции в отказ МИФНС России № 5 ХМАО-Югре признан не противоречащим действующему законодательству на том основании, что Общество, в связи с принятием Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ  и Закона Ханты-Мансийского автономного округа от 28.06.2007 № 59-ОЗ «О запрете деятельности по организации и проведению азартных игр в залах игровых автоматов» не имеет права открывать новые игорные заведения вне игорных зон.  Также суд первой инстанции пришел к выводу о наличии у налогового органа полномочий по отказу в регистрации объектов налогообложения на игорный бизнес.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, находит решение подлежащим отмене, апелляционную жалобу – удовлетворению, исходя из следующего.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации, а также ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан устанавливаются Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 5 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ со дня его вступления в силу выдача новых лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и (или) пари прекращается, за исключением выдаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Пунктом 4 статьи 16 установлено, что для соответствующих лицензиатов срок действия выданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и действующих на день вступления в силу настоящего Федерального закона лицензий на организацию и содержание тотализаторов и игорных заведений продлевается до 30 июня 2009 года вне зависимости от срока, указанного в имеющихся у таких лицензиатов лицензиях.

На основании пункта 1 этой же статьи имеющие соответствующие лицензии игорные заведения при условии их соответствия требованиям, установленным частью 6 статьи 6, частями 1, 3 - 5 статьи 8, частями 2 и 3 статьи 15 настоящего Федерального закона, частью 2 настоящей статьи, вправе продолжить свою деятельность до 30 июня 2009 года без получения предусмотренного настоящим Федеральным законом разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. При этом требования, установленные частью 2 статьи 15 настоящего Федерального закона, применяются ко всем игорным заведениям вне зависимости от их вида.

В соответствии с пунктами 6, 7 статьи 16 Закона деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 1 июля 2007 года. Органы государственной власти субъектов Российской Федерации вправе принять до 1 июля 2007 года решение о запрете начиная с 1 июля 2007 года на территории субъекта Российской Федерации (за исключением игорных зон) деятельности по организации и проведению азартных игр (в том числе в отношении отдельных видов игорных заведений).

Из изложенных норм права следует, что выдача лицензий на право занятия деятельностью по организации азартных игр прекращена; вне игровых зон такая деятельность подлежит прекращению в установленный Федеральным законом (либо законом субъекта федерации) срок, в том числе в случае несоответствия игрового заведения требованиям 16 ФЗ от 29.12.2006 № 244-ФЗ, что в свою очередь означает и запрет на создание (открытие, организацию) нового игрового заведения.

Основанием для отказа в регистрации 10 игровых столов, по мнению налогового органа, которое было поддержано судом первой инстанции, явилось создание нового игрового заведения, что, соответственно, в силу вышеуказанных норм запрещено.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с изложенной позицией.

Статьей 4 Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ определяются понятия, используемые в настоящем Федеральном законе.

Так, под игорным заведением следует понимать здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).

В качестве игорных заведений, в том числе, может выступить как казино, так и зал игровых автоматов, при этом:

казино – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых столов или игровых столов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования (пункт 12 статьи 4);

зал игровых автоматов – это игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов (пункт 13 статьи 4).

Пунктом 16 дано определение игрового оборудования - устройство или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Пунктами 17, 18 определено, что и игровые столы, и  игровые автоматы являются игровым оборудованием.

Таким образом, казино, как и зал игровых автоматов, являются видами игорных заведений, различия между которыми заключаются лишь в наличии конкретного игрового оборудования. При этом установка иного оборудования влечет лишь изменение вида игорного заведения, что не изменяет его сути – осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр и, соответственно, не означает открытие нового игорного заведения.

Также действующим законодательством не установлено правила, согласно которому в случае изменения вида игорного заведения, оно подлежит регистрации в качестве такового.

Указанное, по убеждению суда апелляционной инстанции, является основанием для признания несостоятельными доводов Инспекции о том, что подача заявления о регистрации игровых столов не является продолжением деятельности с использованием игровых автоматов, которую осуществляло ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ», а фактически является регистрацией нового игорного заведения (казино). Следовательно, аналогичный вывод суда первой инстанции также является ошибочным.

Кроме того, в материалы дела Обществом представлена лицензия № 0017747, в соответствии с которой налогоплательщик имеет право на осуществление деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений (без ограничений по видам), а также Устав Общества, пунктом 2 статьи 3 которого установлено, что ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» вправе осуществлять деятельность по организации и содержанию игорных заведений, установке и эксплуатации игровых автоматов и игровых столов.

Учитывая, что лицензия на указанный вид деятельности у ООО «ГЛОБАЛ ГЕЙМ» имеется, суд апелляционной инстанции  пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае имело место именно продолжение осуществления деятельности по содержанию игорного заведения, а не регистрация нового игорного заведения.

Кроме того, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии у налогового органа оснований для неисполнения обязанности по регистрации объектов налогообложения.

Согласно пункту 1 статьи 366 НК РФ к объектам обложения налогом на игорный бизнес отнесены: игровой стол,  игровой автомат,  касса тотализатора, касса букмекерской конторы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 366 НК РФ каждый объект налогообложения подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки этого объекта налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения. Регистрация производится налоговым органом на основании заявления налогоплательщика о регистрации объекта (объектов) налогообложения с обязательной выдачей свидетельства о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

В силу пункта 3 статьи 366 НК РФ налогоплательщик также обязан зарегистрировать в налоговых органах по месту своей регистрации в качестве налогоплательщика любое изменение количества объектов налогообложения не позднее, чем за два рабочих дня до даты установки или выбытия каждого объекта налогообложения.

Объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения. Объект налогообложения считается выбывшим с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации изменений (уменьшений) количества объектов налогообложения (пункт 4 статьи 366 НК РФ).

Заявление о регистрации объекта (объектов) налогообложения представляется налогоплательщиком в налоговый орган лично или через его представителя либо направляется в виде почтового отправления с описью вложения (пункт 5 статьи 366 НК РФ).

В соответствии с пунктом 6 статьи