Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2015 по делу n А27-10136/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

  СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

         г. Томск                                                                                                 Дело №А27-10136/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 10 августа 2015 года

Полный текст постановления изготовлен 17 августа  2015 года

Седьмой Арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего Усаниной Н.А.

судей: Бородулиной И.И., Марченко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Горецкой О.Ю. с  использованием средств аудиозаписи

при участии:

от заявителя: Кустов А.С. по доверенности от 29.06.2015г. (на один год); Прокопец З.Г. по доверенности от 29.05.2014г. (на три года)

от заинтересованного лица:  Овсянникова Н.А. по доверенности от 27.10.2014г. (на три года); Шелепова  М.Л. по доверенности от 11.04.2014г. (на три года)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью «Сибшахстройпроект»

на  решение Арбитражного суда Кемеровской  области 

от  28  мая 2015 по делу №А27-10136/2014 (судья Семенычева Е.И.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сибшахстройпроект» (ИНН 4221021648, ОГРН 1074221001183, г. Новокузнецк)

к Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Кемеровской области, г. Новокузнецк 

о признании недействительным решения

                                              У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Сибшахтостройпроект» (далее - ООО «Сибшахтостройпроект», Общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы № 4 по Кемеровской области (далее - Инспекция, налоговый орган)  от 22.01.2014 №7 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Производство по делу приостанавливалось в связи с назначением экспертизы по ходатайству Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Кемеровской области. После получения судом заключения эксперта производство по делу возобновлено.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 28.05.2015г. требования общества с ограниченной ответственностью «Сибшахтостройпроект»  оставлены  без удовлетворения.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Сибшахтостройпроект» в поданной апелляционной жалобе, ссылаясь на неправильное применением судом норм материального права подпункта 1 пункта 1 статья 346.25 НК РФ,  судом не учтены нормы подпункта 10 пункта 1 статьи 251 НК РФ, на нарушение норм процессуального права, судом  неправомерно исследованы обстоятельства исполнения обязательства, на основании которого перешли права к новому кредитору, не подлежащие установлению в рамках настоящего дела; просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Инспекция в представленном отзыве просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке, установленном статьями  266, 268 АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, заслушав представителей заявителя и Инспекции, исследовав материалы дела,  суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной Инспекцией выездной налоговой проверки в порядке статей 31, 89 Налогового Кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в отношении ООО «Сибшахтостройпроект»  принято решение №7 от 22.01.2014г.  о  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в общем размере 1 358 565,00 руб., доначислены налог на прибыль,  налог на добавленную стоимость в общем размере 6 792 829, 00 руб., начислены пени за несвоевременную уплату налогов в сумме 2 131 462, 35 руб.

Решением Управления ФНС России по Кемеровской области  №211 от 05.05.2015г. апелляционная жалоба Общества удовлетворена частично, решение Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Кемеровской области от 22.01.2014 №7 «о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» отменено в части начисления пени по налогу на прибыль организаций в сумме 911,22 рублей и по налогу на добавленную стоимость в сумме 62 177,77 рублей; пункт 1 резолютивной части решения изложен в редакции с учетом технической ошибки, допущенной налоговым органом. В остальной части решение утверждено.

Полагая решение Инспекции, несоответствующим нормам налогового законодательства, нарушающим права и законные интересы  в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, Общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд Кемеровской области.

Основанием для доначисления налога на прибыль в размере 6 792 829 руб., исчисления соответствующих сумм пени и привлечения к ответственности явилось занижение налогоплательщиком в нарушение пункта 10 статьи 250, статьи 346.25 НК РФ внереализационных доходов за 2010 год на сумму 33 964 149,10 руб., в результате не включения в состав внереализационных доходов суммы дебиторской задолженности, числящейся на 01.01.2010 за ООО «Объединенная компания «Сибшахтострой» (далее- ООО «ОК «СШС»); отсутствие  реальности  договора займа от 02.12.2007г. заключенного между ЗАО «Новокузнецкое шахтостроймонтажное управление №6» (далее - ЗАО «НШСМУ №6») и ООО «ОК «СШС»,  взаимозависимость ЗАО «НШСМУ №6» и ООО «ОК «СШС», ООО «НЗПК «Плазма», ООО «Сибшахстройпроект».

Отказывая в удовлетворении требований налогоплательщика, суд первой инстанции исходил их непредставления налогоплательщиком доказательств правомерности не включения в соответствии с требованиями пункта 2 статьи 346.25 НК РФ отраженной задолженности, создания  взаимозависимыми и аффилированными лицами искусственного документооборота, направленного на создание видимости  совершения хозяйственных операций, и в конечном итоге, на получение необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации налогов.

Как установлено судом первой инстанции,  ООО «Сибшахтостройпроект» в период с 05.04.2007 по 31.12.2009 применяло упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения «доходы».

С 01.01.2010 перешло на общий режим налогообложения и является плательщиком, в том числе, и налога на прибыль.

При переходе организацией, применявшей упрощенную систему налогообложения на общий режим налогообложения в силу требований пункта 2 статьи 346.25 НК РФ применяются следующие правила: в составе доходов признаются доходы в сумме выручки от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг, передачи имущественных прав) в период применения упрощенной системы налогообложения, оплата (частичная оплата) которых не произведена до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления; а в составе расходов признаются расходы на приобретение в период применения упрощенной системы налогообложения товаров (работ, услуг, имущественных прав), которые не были оплачены (частично оплачены) налогоплательщиком до даты перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль по методу начисления, если иное не предусмотрено главой 25 настоящего Кодекса.

Указанные в подпунктах 1 и 2 пункта 2 статьи 346.25 НК РФ доходы и расходы признаются доходами (расходами) месяца перехода на исчисление налоговой базы по налогу на прибыль организаций с использованием метода начислений.

В соответствии со статьей 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 настоящего Кодекса.

Согласно пункту 1 статьи 248 НК РФ к доходам в целях главы 25 НК РФ относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг)  и имущественных прав и внереализационные доходы.

В силу пункта 10 статьи 250 НК РФ в целях главы  25 НК РФ внереализационными  доходами признаются доходы, не указанные в статье 249 НК РФ.

Внереализационными доходами признаются, в частности, доходы прошлых лет, выявленные в отчетном (налоговом) периоде.

На основании пункта 1 статьи 271 НК РФ доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имело место, независимо от фактического  поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

Таким образом, доходы от реализации товаров, не учтенные организацией при исчислении налога в период применения упрощенной системы налогообложения в связи с их оплатой покупателями в период применения общего режима налогообложения , при  определении налоговой базы по налогу на прибыль подлежат учету в составе внереализационных доходов как доходы прошлых лет,  выявленные в отчетном (налоговом) периоде на основании пункта 10 статьи 250 НК РФ.

Согласно учетной политики в налоговом учете для целей налогообложения выручку от реализации товаров (работ, услуг), расходы, уменьшающие  доходы от реализации товаров (работ, услуг) в 2010-2011г.г. ООО «Сибшахтостройпроект» определяло по методу начисления.

В представленной налогоплательщиком уточненной налоговой декларации по налогу на прибыль за 2010г. внереализационные  доходы отражены  в размере 4 179 026, 00 руб.

В нарушение  вышеуказанных норм налогового законодательства, Общество в составе внереализационных доходов за 2010г. не отразило 33 964 149, 10  руб. дебиторской задолженности, числящейся на 01.01.2010г. за ООО «Объединенная компания «Сибшахтострой».

Из материалов дела следует, что указанная задолженность возникла в связи заключением 19.09.2008 между ЗАО «НШСМУ №6» и ООО «Сибшахтостройпроект» договора переуступки права (требования), по условиям которого ЗАО «НШСМУ №6» (Цедент) уступает, а ООО «Сибшахтостройпроект» (Цессионарий) принимает право требования части основного долга в сумме 36 700 000 руб. к ООО «ОК «Сибшахтострой» (Должник), по заключенному между Цедентом и Должником договору займа от 02.12.2007, согласно которому общая сумма основного долга составляет 184 277 392,35 руб.

По условию пункта 3 договора уступка права (требования) Цедента к Должнику, осуществляемая по данному договору является возмездной. Оплата за уступаемое требование производится путем зачета встречных однородных требований Цессионария к Цеденту на сумму 36 700 000 руб.

В ходе мероприятий налогового контроля Инспекция  установила, что ООО «Сибшахтостройпроект», используя аффилированных и взаимозависимых лиц (ЗАО «НСШМУ №6», ООО «ОК «Сибшахстрой», ООО «НЗМК «Плазма», ООО «СибирьРегионСтрой») создало видимость  спорных отношений с целью  получения необоснованной налоговой выгоды  в отсутствие  доказательств получить экономический эффект от заключенных сделок, действия участников спорных правоотношений, свидетельствуют о намерении скрыть ранее возникшие обязательства с целью минимизации налогов, в связи с применением  налогоплательщиком с 05.04.2007г. по 31.12.2009г. упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложения доходы.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ в совокупности и во взаимосвязи, представленные сторонами доказательства Инспекцией в обоснование получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, Обществом в опровержение установленных Инспекцией обстоятельств (отсутствие взаимных обязательств на сумму на сумму 36 700 000 руб. и  взаимозачета со ссылкой договор от 07.08.2007 № 2/2007-173/2007  с ЗАО «НСШМУ №6» за период с 05.04.2007 (дата создания ЗАО «НСШМУ  №6») по 30.09.2008 (дата ликвидации) по  выполнению проектных работ, дополнительное соглашение от 28.01.2008 к указанному договору, накладные на передачу технической документации, акты выполненных работ), судом установлено:

- согласованность действий участников по переуступке прав требования и возникновения переуступленного  обязательства ЗАО «НСШМУ  №6», ООО «ОК «Сибшахтострой», ООО «НЗМК Плазма», ООО «СибирьРегионСтрой» и ООО «Сибшахтостройпроект в силу  аффилированности и  взаимозависимости по признаку наличия одних и тех участников и учредительства:  Ивушкии А. А. с участник с долей -80%, ООО «ОК Сибшахтострой» - 10%, ООО «НСШМУ №6» - 10%; участниками ООО «Сибшахтостройпроект» являлись: Ивушкии А. А. с долей -80%, ООО «ОК Сибшахтострой» - 10%, ООО «НСШМУ №6» - 10%; Ивушкин А.А. являлся акционером ЗАО «НСШМУ №6»  с долей акций к общему числу акций составляет 54,9909% и генеральным директором, и с 29.03.2008 председателем ликвидационной комиссии; учредителем ООО «НЗПК «Плазма» в период с 11.07.2007 по 25.05.2011 являлся Ивушкин А. А. с долей уставного капитала 100%; участниками ООО «ОК «Сибшахтострой» в проверяемом периоде являлись: ЗАО «НСШМУ  №6», ООО «Передвижная механизированная колонна «ОК Сибшахтострой», ООО «Автобаза «ОК Сибшахтострой», ООО «Электрометаллополимер», ООО «Пусконаладочное управление «ОК Сибшахтострой»; участие Ивушкина А.А. в каждой из перечисленных организаций составляет более 50%;

- ЗАО «НСШМУ №6» 22.09.2008г., т.е. на следующей рабочий день после заключения 19.09.2008 с ООО «Сибшахтостройпроект» договора уступки права (требования), заключает с ООО «НЗМК «Плазма» договор уступки права (требования) №128-08, по условиям которого  ЗАО «НСШМУ №6» (Цедент) уступает, а ООО «НЗМК «Плазма» (Цессионарий) принимает право требования к ООО «Сибшахтостройпроект» по договору уступки права (требования) от 19.09.2008 на сумму передаваемого требования  36 700 000 руб.; договор возмездный, в качестве оплаты Цессионарий обязуется выплатить Цеденту 36 700 000 руб., любым разрешенным законом способом, в том числе, простым векселем (пункт 4 договора), вместе  с тем, по условиям договора уступки права (требования) от 19.09.2008  указано на проведение взаимозачета;  30.09.2008 ЗАО «НСШМУ  №6» ликвидируется,  при этом, договор от 19.09.2008 от имени ЗАО «НСШМУ №6» подписывается ликвидатором Ивушкиным А.А., а договор от 22.09.2008 подписывается Ивушкиным А.А. как генеральным директором, что противоречит нормам статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающей переход к ликвидатору полномочия по управлению делами юридического лица;

- не представление ООО «Сибшахстостройпроект» документов, подтверждающих наличие оплаты долга  ЗАО «НСШМУ №6»  в размере 36 700 000 руб., из которого образовалось встречное требование ООО «Сибшахтостройпроект» исходя из условий договора уступки  права (требования) от 19.09.2008г., так в результате