Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2015 по делу n А27-472/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело №А27-472/2014

Полный текст постановления изготовлен 05 августа 2015 года      

Резолютивная часть постановления объявлена 03 августа 2015 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Т.Е. Стасюк,

судей: В.М. Сухотиной, Д.Г. Ярцева

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.Н. Мозгалиной,

при участии в судебном заседании:

не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего Акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество (рег.№ 07АП-7201/14(78))

на определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13 апреля 2015 года по делу №А27-472/2014 (судья Е.Н. Клименкова)

по заявлению конкурсного управляющего Акционерного коммерческого банка «Новокузнецкий муниципальный банк» открытое акционерное общество, город Новокузнецк Кемеровской области (ОГРН 1024200001770)

к Обществу с ограниченной ответственностью «ФанФуд», город Новокузнецк Кемеровской области,

о признании сделки должника недействительной, применении последствий ее недействительности,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03.03.2014 кредитная организация - Акционерный коммерческий банк «Новокузнецкий муниципальный банк» Открытое акционерное общество (далее - АКБ НМБ ОАО) - признана несостоятельной (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на один год. Конкурсным управляющим должника является Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов».

Сообщение о признании должника банкротом опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 15 марта 2014 года.

Конкурсный управляющий должника обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительной сделки – банковской операции, совершенной 24.12.2013, по списанию денежных средств в сумме 80 000 000 руб. с банковского счета Общества с ограниченной ответственностью «ФанФуд» (далее – ООО «ФанФуд») №45208810714460002343 в счет погашения задолженности по кредитному договору №1446/13 от 29.11.2013, заключенному между АКБ «НМБ» ОАО и ООО «ФанФуд», и применении последствий недействительности сделки.

Требования основаны на положениях статей 28, 50.34 Федерального закона № 40-ФЗ от 25.02.1999 «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», пунктов 1, 2 статьи 61.3 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» и мотивированы тем, что сделка по направлению денежных средств, полученных от ЗАО Строительная компания «Южкузбасстрой», в размере 80 000 000 руб. в счет погашения задолженности по кредитному договору, является недействительной в силу того, что совершена с предпочтением в отношении отдельного кредитора в течение одного месяца до назначения временной администрации.

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 02.12.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Закрытое акционерное общество Строительная компания «Южкузбасстрой» (далее - ЗАО СК «Южкузбасстрой»).

Определением Арбитражного суда Кемеровской области от 13.04.2015 конкурсному управляющему АКБ «НМБ» ОАО отказано в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки – банковской операции, совершенной 24.12.2013, по списанию денежных средств в сумме 80 000 000 руб. с банковского счета Общества с ограниченной ответственностью «ФанФуд» (далее – ООО «ФанФуд») № 45208810714460002343 в счет погашения задолженности по кредитному договору №1446/13 от 29.11.2013, заключенному между АКБ «НМБ» ОАО и ООО «ФанФуд», применении последствий недействительности сделки.

Не согласившись с принятым определением, конкурсный управляющий должника обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда Кемеровской области от 13.04.2015 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования в полном объеме, ссылаясь на незаконность и необоснованность определения суда первой инстанции.

В обоснование к отмене судебного акта апеллянт указывает, что  оспариваемая сделка привела к преимущественному удовлетворению требований ООО «ФанФуд» по сравнению с другими кредиторами банка, что привело к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения спорной сделки.

Апеллянт указывает на несоответствие вывода суда первой инстанции о том, что спорная сделка не выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности должника, фактическим обстоятельствам дела и имеющимся доказательствам. Конкурсный управляющий должника указывает, что до момента совершения спорной сделки, ООО «ФанФуд» не осуществляло перечисления денежных средств в счет погашения задолженности по кредитному договору, а также, что задолженность по кредитному договору была погашена досрочно, что подтверждает невозможность отнесения спорной сделки к обычной хозяйственной деятельности должника.

По мнению апеллянта, невозможность отнесения спорной сделки к обычной хозяйственной деятельности должника подтверждается тем, что по состоянию  на 24.12.2013 у должника отсутствовали денежные средства в достаточном объеме для погашения всех требований кредиторов должника, в том числе ООО «ФанФуд».

Отзывов на апелляционную жалобу от лиц, участвующих в деле, не поступило.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства,  в том числе публично, путем размещения информации о месте и времени слушания дела на интернет-сайте суда, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 1, 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда первой инстанции в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене ввиду несоответствия выводов, изложенных в судебном акте, обстоятельствам дела.

Как следует из материалов дела, между АКБ НМБ ОАО (банком) и ООО «ФанФуд» (заемщиком) заключен кредитный договор №1446/13 от 29.11.2013.

В соответствии с условиями заключенного договора банк предоставляет заемщику кредит на сумму 80 000 000 руб. на срок по 29.11.2020 под 15% годовых (пункт 1.1 договора).

Заемщик обязуется возвратить Банку полученный кредит и уплатить проценты за пользование им в размере, в сроки и на условиях настоящего договора (пункт 1.2 договора).

Для учета полученного заемщиком кредита банк открывает ему ссудный счет №45208810.7.14460002343 (пункт 1.3 договора).

Заключенный между сторонами кредитный договор предполагает целевое использование денежных средств. Так, в соответствии с пунктом 1.4 договора объектом кредитования является оплата участия в долевом строительстве встроенно-пристроенных помещений общественного назначения жилого дома на основании договора участия в долевом строительстве № Ф/Ю/13-002 от 29.11.2013.

Пунктом 3.1 договора предусмотрена обязанность заемщика осуществлять гашение процентов по последнее число каждого месяца. Оплата процентов по кредиту, выданному в ноябре 2013 года, должна быть произведена не позднее 6 числа следующего месяца. При этом погашение кредита и уплата процентов, неустоек по настоящему договору производится платежным поручением заемщика с его расчетного счета №40702.810.4.00000002343, открытого в АКБ НМБ ОАО, а также с расчетных счетов, находящихся в других банках (пункт 3.5 договора).

Согласно выписке по счету по состоянию на 06.10.2014 банк перечислял заемщику кредитные средства в размере 80 000 000 руб. с 29 ноября 2013, при этом заемщик не осуществлял возврат кредита и уплату процентов на сумму кредита.

ОАО Строительная компания «Южкузбасстрой» представило в АКБ НМБ ОАО платежное поручение №4369 от 24.12.2013, согласно которому поручило осуществить с лицевого счета, открытого в АКБ НМБ ОАО, перевод денежных средств в размере 80 000 000 руб. ООО «ФанФуд» в счет возврата денежных средств в связи с расторжением договора участия в долевом строительстве №Ф/Ю/13-002 от 29.11.2013.

Согласно платежному поручению №4772 от 24.12.2013 ООО «ФанФуд» произвело перечисление денежных средств в размере 80 000 000 руб. в счет исполнения обязательств по кредитному договору в части возврата кредита.

Приказом Центрального Банка Российской Федерации №ОД-1 от 09.01.2014 у АКБ НМБ ОАО была отозвана лицензия на осуществление банковских операций с 09.01.2014.

Временная администрация по управлению АКБ НМБ ОАО была назначена Приказом Центрального Банка Российской Федерации № ОД-2 от 09.01.2014.

Впоследствии Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 03.03.2014 АКБ НМБ ОАО признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на один год.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего должника в арбитражный суд с настоящим заявлением о признании недействительной сделки по списанию денежных средств с банковского счета ООО «ФанФуд» в счет погашения задолженности по кредитному договору, в силу того, что указанная сделка совершена должником в пределах месячного срока до даты назначения временной администрации кредитной организации, она привела к оказанию большего предпочтения отдельному кредитору в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, следовательно, может быть признана недействительной на основании статьи 61.3 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», как сделка с предпочтением.

Отказывая в удовлетворении требований конкурсного управляющего должника, суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления, поскольку сделка совершена в ходе обычной хозяйственной деятельности, а также к выводу о том, что не произошло уменьшения конкурсной массы должника, так как денежные средства поступили непосредственно АКБ НМБ ОАО.

Апелляционный суд считает, что суд первой инстанции, верно установив обстоятельства дела, ошибочно сделал выводы об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований, на основании отнесения спорных сделок к сделкам, совершенным в ходе обычной хозяйственной деятельности, и не подлежащим оспариванию в порядке положений пункта 1 статьи 61.2 и статьи 61.3 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Федеральным законом №432 от 22.12.2014 2014 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации»  Федеральный закон №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» дополнен параграфом 4.1 «Банкротство кредитных организаций».

В силу пункта 9 статьи 15 Федерального закона № 432-ФЗ от 22.12.2014 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации» правила, установленные статьей 189.40 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)», применяются при рассмотрении заявлений о признании сделок недействительными, поданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, если к этому дню не вступил в законную силу судебный акт по результатам рассмотрения такого заявления.

Согласно подпункту 5 пункта 4 статьи 189.78 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» конкурсный управляющий кредитной организации является лицом, уполномоченным направлять заявления о признании недействительными или применении последствий недействительности ничтожных сделок, совершенных кредитной организацией, в том числе в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, об истребовании имущества кредитной организации у третьих лиц, о расторжении договоров, заключенных кредитной организацией, и совершать другие действия по защите прав и законных интересов кредитной организации и ее кредиторов, предусмотренные федеральным законом, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 189.90 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, совершенная кредитной организацией или иным лицом за ее счет, может быть признана арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве кредитной организации, недействительной по заявлению конкурсного управляющего в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. К оспариванию таких сделок применяются правила, предусмотренные пунктами 1-10 статьи 189.40 настоящего Федерального закона.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает, что к возникшим правоотношениям применимы положения статьи 189.40 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)».

Согласно пунктам 1, 3 статьи 189.40 Федерального закона № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)»  сделка, совершенная кредитной организацией (или иными лицами за счет кредитной организации) до даты назначения временной администрации по управлению кредитной организацией либо после такой даты, может быть признана недействительной по заявлению руководителя такой администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, а также Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, с учетом особенностей, установленных настоящим параграфом. Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства кредитной организации, указанные