Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2008 по делу n 07АП-6942/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24.

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                           Дело № 07АП-6942/08

«12»  декабря 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 09.12.2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 12.12.2008 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующей Ждановой Л.И.,

судей: Музыкантовой М. Х., Усаниной Н. А.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Усаниной Н. А.,

при участии в заседании:

от заявителя: без участия (извещен)

от ответчика: Солдатов А. Н. по доверенности № 247 от 30.06.2008 года (сроком на 1 год)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Геворгяна Артура Ашотовича, г. Томска

на решение Арбитражного суда Томской области

от 30.10.2008 года по делу № А67-4649/08 (судья Г. Д. Павлов)

по заявлению индивидуального предпринимателя Геворгяна Артура Ашотовича, г. Томска

к Городской административной комиссии при администрации г. Томска, г. Томска

о признании незаконным и отмене постановления № 36/03 о привлечении к административной ответственности и наложении административного наказания в виде административного штрафа в размере 50 000 руб.,

УСТАНОВИЛ:

ИП Геворгян А. А. (далее – заявитель, ИП Геворгян А.А.) обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Городской административной комиссии при администрации г. Томска (далее – Комиссия) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления № 36/03 о привлечении к административной ответственности и наложении административного наказания в виде административного штрафа по ч. 2 ст. 13 Закона Томской области от 15.08.2002 года № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области» в размере 50 000 руб.

Решением Арбитражного суда Томской области от 30.10.2008 года в удовлетворении заявленных предпринимателем требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, предприниматель обратился в арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Томской области от 30.10.2008 года отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме, в том числе по следующим основаниям:

- судом в качестве доказательств наличия в действиях заявителя состава административного правонарушения приняты недопустимые доказательства, которые не позволяют установить все элементы инкриминируемого ответчиком состава правонарушения. Так, установить из указания в акте осмотра от 14.08.2008 года на площадь земельного участка, на котором расположена шашлычная, наличия нарушений правил ее размещения не представляется возможным. В том числе, не указано, какова площадь временного объекта, а также в чем выразилось переоборудование;

- при составлении протокола об административном правонарушении от 05.09.2008 допущено нарушение ст.28.5 КоАП РФ;

- судом не верно произведена квалификация действий заявителя.

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе.

Комиссия в отзыве на апелляционную жалобу и ее представитель в судебном заседании возражали против доводов апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению, так как акт осмотра земельного участка может являться доказательством совершения предпринимателем административного правонарушения, а его составление не является фактом выявления события (совершения) административного правонарушения. Кроме того, нарушение положений ст. 28.5 КоАП РФ не является безусловным основанием для отмены постановления о привлечении к административной ответственности.

Более того, в соответствии с ч. 1 ст. 4.4 КоАП РФ при совершении лицом двух и более административных правонарушений административное наказание назначается за каждое совершенное административное правонарушение, а положение ст. 14 Закона Томской области от 15.08.2002 года № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области» относиться к капитальным строениям, за исключением жилых помещений, в связи с чем доводы ИП Геворгяна А. А. в указанной части являются необоснованными.

Письменный отзыв Комиссии приобщен к материалам дела.

В судебном заседании представитель ответчика дополнил, что нарушены требования Закона Томской области «Об основах благоустройства территории и других населенных пунктов Томской области» от 15.08.2002 года № 61-ОЗ; реконструировал шашлычную, разместив на большей площади, то есть прилегающей территории благоустройства; акт от 14.08.2008 года составлен без участия предпринимателя; протокол осмотра территории не составлялся; площадь 56 кв.м. установлена по результатам осмотра территориальной комиссией Кировского района: Геворгян А. А. нарушил п. 1.4, 2.1 Порядка, утвержденного Приказом Департамента недвижимости администрации г. Томска от 10.07.2006 года № 1074; ч. 2 ст. 13 Закона Томской области № 61-ОЗ регулирует отношения в сфере благоустройства и содержит в себе действие, связанное с нарушением порядка размещения временных объектов на территории города Томска; ст. 14 данного Закона не применима, так как относится к капитальным строениям, за исключением жилых помещений.

Предприниматель Геворгян А. А., извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явился.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствии не явившейся стороны.

Проверив  материалы дела, в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей ответчика, суд апелляционной инстанции считает решение Арбитражного суда Томской области от 30.10.2008 года подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Геворгян А. А. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя ИФНС России по г. Томску 08.06.2005 года, ОГРН 305701715900230.

На основании п. 1 приказа департамента недвижимости администрации г. Томска № 1074 от 10.07.2006 года образован земельный участок по адресу: г. Томск, пр. Кирова, 56 г (учетный номер 70:21:040311:56) площадью 25 кв.м. для эксплуатации нестационарного объекта мелкорозничной торговли («шашлычной»).

Согласно п. 4 приказа департамента недвижимости администрации г. Томска № 1074 от 10.07.2006 года после постановки на государственный кадастровый учет предоставить Геворгяну А. А. в аренду сроком на одиннадцать месяцев земельный участок по адресу: г. Томск, пр. Кирова, 56 г (учетный номер 70:21:040311:56) площадью 25 кв.м. для эксплуатации нестационарного объекта мелкорозничной торговли («шашлычной»).

06.09.2006 года между департаментом недвижимости администрации г. Томска (арендодатель) и Геворгяном А.А. (арендатор) заключен договор аренды земельного участка № ТО-21-16215, согласно которому арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду земельный участок из земель поселений с кадастровым номером 70:21:0200017:0262 общей площадью 25 кв.м., находящийся по адресу: г. Томск, пр. Кирова, 56 г в границах, указанных в плане участка, прилагаемого к настоящему договору и являющегося его неотъемлемой частью.

Участок предоставляется для эксплуатации объекта мелкорозничной торговли (шашлычная) (пункт 1.2 договора аренды земельного участка № ТО-21-16215 от 06.09.2006 года).

Срок действия настоящего договора устанавливается с 10.07.2006 года по 10.06.2007 года (пункт 2.1 договора аренды земельного участка № ТО-21-16215 от 06.09.2006 года).

14.08.2008 года по устному поручению заместителя главы администрации Кировского района Смольникова Н. А. специалистом отдела архитектуры, застройки и землепользования администрации района Леоновым Н. В., начальником отдела потребительского рынка и защиты прав потребителей Бабушкиной С.Р. произведен осмотр и обмер занимаемой ИП Геворгяном А. А. площади земельного участка, на котором размещена шашлычная. В результате установлено, что данная площадь имеет размер 56 кв.м. Прилегающая территория обустроена, уложена тротуарной плиткой и находится в удовлетворительном состоянии. Указанные обстоятельства подтверждаются актом осмотра земельного участка, занимаемого шашлычной по адресу: пр. Кирова, 56 г, принадлежащей ИП Геворгяну А.А.

05.09.2008 года начальником отдела архитектуры, застройки и землепользования Беловой Н.В. составлен протокол № 133 об административном правонарушении, которым установлено, что по адресу: пр. Кирова, 56 г размещен временный (некапитальный) объект - шашлычная с нарушением установленных правил размещения временных объектов на территории г. Томска. Данный объект принадлежит ИП Геворгяну А.А., то есть предприниматель совершил правонарушение, предусмотренное п. 2 ст. 13 Закона Томской области от 15.08.2002 года № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области».

16.09.2008 года комиссия в составе Мельникова А.А. (Грибовской СП., Кирьянова В.П.) - председателя, Будько В.Г., Васенко СМ., Турчанова Д.В., Бородулина А.А., Тайлашева А.С, Солдатова А.Н. - секретаря, рассмотрев материалы дела об административном правонарушении в отношении ИП Геворгяна А.А., вынесла постановление № 36/03, согласно которому 05.09.2008 года в 13 час. 00 мин. по пр. Кирова, 56 г. Геворгян А.А. в связи с ненадлежащим исполнением должностных обязанностей нарушил установленные администрацией г. Томска правила размещения временных объектов на территории муниципального образования, утвержденные постановлением Мэра г.Томска от 04.09.2007 года № 536 «О порядке размещения временных (некапитальных) объектов на территории муниципального образования «Город Томск» (далее - Порядок), разместив шашлычную, тем самым совершил административное правонарушение, предусмотренное ч. 2 ст. 13 Закона Томской области от 15.08.2002 года «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области». Размещение временного объекта - шашлычной меньшей площади осуществлено в соответствии с требованиями, однако в нарушение п. 1.4 Порядка произведено размещение (переоборудование (реконструкция)) временного объекта на большей площади 56 кв.м. без разрешения администрации г. Томска, территориальной комиссии Кировского района в соответствии с п. 2.7 Порядка. В нарушение п. 2.1 Порядка ИП Геворгяном А.А. не заключен договор аренды земельного участка для эксплуатации нового временного объекта, не изготовлен его паспорт, нет решения территориальной комиссии.

Указанным выше постановление ИП Геворгян А. А. привлечен к административной ответственности в виде административного штрафа по ч. 2 ст. 13 Закона Томской области от 15.08.2002 года № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктом Томской области» в размере 50 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, предприниматель обратился в Арбитражный суд Томской области с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из доказанности Комиссией наличия в действиях предпринимателя события и состава вменяемого административного правонарушения, установления вины лица, отсутствия процессуальных нарушений при производстве административного расследования.

В соответствии с п. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Согласно абз. 2 ст. 1 Закона Томской области от 15.08.2002 года № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области» благоустройство территорий городов и других населенных пунктов Томской области - деятельность по строительству, реконструкции, ремонту, реставрации, оборудованию, переоборудованию, модернизации объектов благоустройства, содержанию их в чистоте и порядке.

В соответствии со ст. 2 указанного Закона охране от загрязнения, порчи, повреждения, разрушения, нарушения внешнего вида в пределах городской, поселковой черты и черты сельских населенных пунктов подлежат участки территорий, используемые под застройку жилыми, культурно-бытовыми и иными строениями и сооружениями, в том числе временными, внешний вид этих строений и сооружений, фасады зданий и сооружений, элементы художественного оформления зданий и сооружений, отнесенных к объектам культурного наследия федерального, регионального и местного значения либо являющихся результатом реализации авторского оригинального проекта (в том числе элементы архитектурно-художественной подсветки), витрины, места размещения рекламы и иной информации.

Пунктом 1 статьи 11 Закона Томской области от 15.08.2002 № 61-03 «Об основах благоустройства территорий городов и других населенных пунктов Томской области» установлено, что административным правонарушением в сфере благоустройства признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица в сфере благоустройства, за которое настоящим Законом установлена административная ответственность.

Административная ответственность в виде штрафов за правонарушения, предусмотренные настоящим Законом, наступает после принятия и официального опубликования органами местного самоуправления поселений, городских округов Томской области соответствующих положений (правил) либо отдельных решений, регулирующих на своей территории деятельность по благоустройству. Данные правовые акты органов местного самоуправления должны содержать конкретные обязанности граждан, должностных лиц, организаций любых организационно-правовых форм и форм собственности в области благоустройства, несоблюдение которых влечет их ответственность; перечень органов,