Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2008 по делу n  07АП-3918/08. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

   П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                              Дело №  07АП-3918/08

“28” июля 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июля 2008 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Ждановой Л. И.,

судей: Журавлевой В. А., Музыкантовой М. Х.

при ведении протокола судебного заседания судьей Журавлевой В. А.

при участии в заседании:

от заявителя: Цисиса С. И., доверенность № 3 –юр от 09.01.2008 года (сроком по 31.12.2008 года)

Желтов А. Д., доверенность № 1-юр от 29,12.2007 года (сроком по 31.12.2008 года)

от ответчика: без участия (извещен)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Барнаульская горэлектросеть», г. Барнаул

на решение Арбитражного суда Алтайского края

от 05 июня 2008 года по делу № АОЗ-3958/2008-36 (судья Русских Е. В.)

по заявлению Открытого акционерного общества «Барнаульская горэлектросеть», г. Барнаул

к Главному управлению экономики и инвестиций Алтайского края, г. Барнаул

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности от 03.04.2008 года,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Барнаульская горэлектросеть» (далее по тексту – Общество) обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края (далее по тексту – Главэкономики, административный орган) от 03.04.2008 года о назначении административного наказания в виде штрафа в размере 40 000 руб. за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.6 КоАП РФ.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 5 июня 2008 года в удовлетворении заявленных Обществом требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Общество обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Алтайского края от 05.06.2008 года отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований, в том числе по следующим основаниям.

- суд неправильно применил положение п. 3 основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 года № 109 в части проведения конкурентного отбора ценовых заявок, поскольку в рассматриваемый период Общество не являлось субъектом оптового рынка;

- вывод суда о превышении Обществом предельных уровней нерегулируемых цен необоснован, так как для Общества свободная нерегулируемая цена электрической энергии в указанный период администратором торговой системы не рассчитывалась, поскольку Общество являлось гарантирующим поставщиком второго уровня и вся электрическая энергия поставлялась от ОАО «Алтайэнергосбыт». При этом, предельный уровень нерегулируемых цен составляет 202,225 коп/кВт.ч, а не ошибочно рассчитанный судом 100,703.

- поскольку в ноябре 2007 года электрическую энергию (мощность) для Общества приобретало ОАО «Алтайэнергосбыт», в расчете предельного уровня нерегулируемой цены для потребителей Общества должна использоваться индикативная цена, утвержденная ФСТ России для ОАО «Алтайэнергосбыт» в размере 666,85 руб./мВт.ч (66,685 коп./кВт.ч)

Подробно доводы Общества изложены в апелляционной жалобе и в дополнение к апелляционной жалобе.

В судебном заседании представители Общества доводы апелляционной жалобы поддержали, по основаниям в ней изложенным.

Административный орган в отзыве на апелляционную жалобу возражал против доводов апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению, в том числе по следующим основаниям.

- согласно п. 3 Основ к свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурсного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках. Применение данной нормы не ставиться в зависимость от наличия у энергосбытовой организации статуса субъекта оптового рынка;

- в ноябре 2007 года единственным участником оптового рынка – поставщиком электрической энергии (мощности), в том числе и для Общества, являлось ОАО «Алтайэнергосбыт», следовательно, исходя из буквального толкования п. 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 года № 530 именно указанная цена – 84 699 коп./кВт.ч, по которой ОАО «Алтайэнергосбыт» (соответствующий участник оптового рынка) приобретало электрическую энергию на оптовом рынке, и должна была применяться Обществом при расчете предельных уровней свободных (нерегулируемых) цен, а не использованная цена – 116,744 коп./кВт.ч.

При таких обстоятельствах судом сделан обоснованный вывод о нали­чии в действиях Общества события правонаруше­ния, предусмотренного ст. 14.6. КоАП РФ, поскольку Обществом были нарушены императивные нормы, регулирующие порядок расчета и применения сво­бодных (нерегулируемых) цен, в частности, обязательность применения ука­занных цен исключительно в рамках предельных уровней, рассчитываемых в соответствии с действующим законодательством.

Письменный отзыв административного органа приобщен к материалам дела.

Административный орган, участвующий в деле, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного разбирательства, явку представителя в судебное заседание не обеспечил.

В порядке ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствии не явившейся стороны.

Проверив материалы дела в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, а также отзыв на апелляционную жалобу, заслушав представителей Общества, суд апелляционной инстанции находит решение суда первой инстанции не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 10.01.2008 года в Главное управление экономики и инвестиций  Алтайского края из прокуратуры Алтайского  края  поступило  письмо от 28.12.2007 года № 7/1-12-07, в соответствии с которым Главэкономики предложено рассмотреть обращение Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Алтайскому краю по вопросу обоснованности требований Общества об оплате электроэнергии по нерегулируемым ценам.

28.02.2008 года заместителем начальника Главного управления экономики и инвестиций Алтайского края Бондаренко Т. Г. вынесено определение о возбуждении в отношении Общества дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.6 КоАП РФ, и проведении административного расследования.

В ходе административного расследования установлено, что между Обществом и Территориальным органом Федеральной службы государственной статистики по Алтайскому краю заключен государственный контракт на энергоснабжение от 11.01.2007 года № 1122, пунктом 8.5 которого определено, что расчеты за электроэнергию производятся по тарифам, утвержденным органом исполнительной власти Алтайского края в области регулирования тарифов на электрическую и тепловую энергию.

Счет-фактурой от 30.11.2007 года № 1122/50018 Общество предъявило к оплате счет за электрическую энергию за ноябрь 2007 года по нерегулируемой цене в размере 2,02225 руб. за кВт.ч.

Полагая, что рассчитанная Обществом нерегулируемая цена определена с нарушением требований   действующего   законодательства,   Главэкономики   в   отношении   Общества 21.03.2008 года составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренного ст. 14.6 КоАП РФ.

На основании указанного протокола и материалов проверки заместителем начальника административного органа 03.04.2008 года вынесено постановление, в соответствии с которым Общество привлечено к административной ответственности по статье 14.6 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, Общество обратилось в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением об оспаривании указанного выше постановления.

Отказывая в удовлетворении заявленных Обществом требований, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях Общества события административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.6 КоАП РФ; установления вины юридического лица; отсутствия допущенных административным органом процессуальных нарушений при производстве административного расследования.

Выводы суда основаны на полном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, соответствуют обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 109 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее –Правил), электрическая энергия (мощность) сверх объемов, поставляемых покупателям по регулируемым ценам (тарифам) в соответствии с пунктом 106 настоящих Правил, оплачивается по свободным (нерегулируемым) ценам в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках.

При этом согласно указанному пункту Правил, нерегулируемые цены применяют­ся исключительно в рамках предельных уровней нерегулируемых цен на розничных рынках. Предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках рассчитываются на соответствующий расчетный период организаци­ей, поставляющей электрическую энергию (мощность), и доводятся до све­дения покупателей. Указанные предельные уровни определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке, размера платы за подлежащие государствен­ному регулированию в соответствии с законодательством Российской Феде­рации услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размера платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки элек­трической энергии по договору энергоснабжения.

Таким образом, названная норма содержит общие положения о расчетах по свободным (нерегулируемым) ценам и не содержит порядка определения конкретной величины такой цены, по которой осуществляются расчеты за электрическую энергию.

Согласно пункту 3 Основ ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 года № 109, в систему тарифов (цен) входят регулируемые тарифы (цены) и свободные (нерегулируемые) цены. Применение данной нормы не ставиться в зависимость от наличия у энергосбытовой организации статуса субъекта оптового рынка.

К свободным (нерегулируемым) ценам на электрическую энергию (мощность) относятся цены, определяемые по результатам конкурентного отбора ценовых заявок или по соглашению сторон на оптовом и розничных рынках.

Как правильно указано судом первой инстанции, Обществом не представлено доказательств того, что между ним и Территориальным органом Федеральной службы государственной статистики по Алтайскому краю в ноябре 2007 года было заключено соглашение о порядке расчета свободной (нерегулируемой цены), а также того, что рассчитанная Обществом цена определялась по результатам конкурентного отбора, что при наличии заключенного государственного контракта с условием об обязательном применении исключительно регулируемых государством тарифов (п. 8.5 государственного контракта от 11.01.2007 года № 1122) исключает возможность реализации электрической энергии по свободным (нерегулируемым) ценам.

Таким образом, основания для применения в отношении Территориального органа Федеральной службы государственной статистики по Алтайскому краю цены за электрическую энергию в размере 2,02225 руб. за кВт.ч. (без учета НДС) у Общества отсутствовали.

Кроме того, в силу пункта 109 вышеназванных Правил, предельные уровни нерегулируемых цен на розничных рынках определяются как сумма средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии (мощности) на оптовом рынке размера платы за подлежащие государственному регулированию в соответствии с законодательством Российской Федерации услуги, оказание которых являете; неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией данного потребителя (покупателя), включая сбытовую надбавку гарантирующего поставщика, а также размере платы за услуги по передаче электрической энергии в случае поставки электрическое энергии по договору энергоснабжения.

В ходе производства по делу об административном правонарушении Обществом был представлены объяснения от 21.03.2008 года с расчетом предельного уровня свободной (нерегулируемой) цены, которую общество предъявило к оплате потребителю в ноябре 2007 года. Согласно этому расчету расчет свободной цены (аналогичному расчету в дополнении к апелляционной жалобе)  произведен следующим образом:

Рнрц одн = 84,699 + (184,211 -66,685) = 202,225 коп./кВт.ч.

Между тем согласно пункту 109 Правил в целях расчета предельных уровней нерегулируемых цен в качестве размера платы за услуги и сбытовой надбавки организации поставляющей электрическую энергию (мощность), используется разность одноставочного тарифа на электрическую энергию (мощность), установленного в отношении соответствующей группы потребителей в соответствии с Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии (мощности) на оптовом рынке и у производителей (поставщиков) электрической энергии на розничной рынке, если эта разность положительная.

Следовательно, при расчете предельного уровня свободной (нерегулируемой) цены Общество должно было применить средневзвешенный тариф покупки на оптовом и розничном рынках.

Поскольку в ноябре 2007 года Общество приобретало электрическую энергию только на розничном рынке у ОАО «Алтайэнергосбыт», то средневзвешенный тариф покупки такой энергии должен был составить 100,703 коп./кВт.ч. (рассчитывается кш средневзвешенный между тарифом 0,98730 руб./кВт.ч и нерегулируемой ценой 1,16774 руб./кВт.ч.)

То обстоятельство, что Общество в ноябре 2007 года приобретало электрическую энергию именно по этим ценам, подтверждается счетом-фактурой от 30.11.2007 N 11005011153, выставленной ОАО «Алтайэнергосбыт».

Таким образом, вместо цены 66,685 коп./кВт.ч. Обществу следовало применить цену в размере 100,703 коп./кВт.ч.

Неправильный расчет Обществом предельного уровня