Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 21.07.2011 по делу n А73-4511/2008. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 06АП-3931/2010

22 июля 2011 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 июля 2011 года.

Полный текст  постановления изготовлен 22 июля 2011 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего      Волковой М.О.

судей                                       Дроздовой В.Г., Козловой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кушнерчуком И.А.

при участии  в заседании:

от ОАО «Амурский судостроительный завод»: Моторовой О.Ю., представителя по доверенности от 07.07.2011  № 66/44; Павленко Е.Б., представителя по доверенности от 24.09.2010  № 66/110;

от ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»: не явился, извещен надлежащим образом;

от Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG): не явился, извещен надлежащим образом;

от ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG): не явился, извещен надлежащим образом;

от ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG): не явился, извещен надлежащим образом;

от ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG): не явился, извещен надлежащим образом;

от ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG): не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрел в судебном заседании по правилам суда первой инстанции

дело № А73-4511/2008-47

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску открытого акционерного общества «Амурский судостроительный завод»

к Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), открытому акционерному обществу «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»

о признании контрактов незаключенными, признании права собственности и признании обязательств неисполненными,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Амурский судостроительный завод» (далее – ОАО «Амурский судостроительный завод»)(ОГРН 1022700514605) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), ХЛЛ Блэк Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Black Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG):

- о признании незаключенными контрактов  от 12.11.2004  № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, бортовых номеров 102111, 102112, 102113, 102114;

- о признании права собственности на строящиеся танкеры-химовозы под названием «Мега Кемикал Танкер Рейн», «Мега Кемикал Танкер Миссисипи», идентификационные номера IMO 9356816 и IMO 9374466, полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO Класса II, строящиеся в соответствии с правилами и положениями классификационного общества Germanischer Lloyd (Германский Ллойд), зарегистрированные в реестре строящихся судов Николаевского-на-Амуре морского порта 09.10.2007 за номером № 05/2007/С. Свидетельства о государственной   регистрации   прав   на  судно (строящееся судно) № МС-V № 001430  и  № МС-V № 001431,

а также к открытому акционерному обществу «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» (далее – ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения») о признании неисполненными обязательства по агентскому договору № ВП-8/01 от 17.12.2001 и дополнительному соглашению к агентскому договору № ВЛ-6/288/танкеры-18500 от 03.12.2004 по заключению четырех контрактов Р 72/2004 на строительство танкеров-химовозов.

До принятия судебного акта истец в порядке статьи 49 АПК РФ отказался от исковых требований к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения».

Решением от 08.07.2008 Арбитражный суд Хабаровского края прекратил производство по делу в части требований истца к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения»; признал незаключенными контракты от 12.11.2004 № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IMO класса 11, бортовые номера 102 111, 102 112, 102 113, 102 114, подписанные ОАО «Амурский судостроительный завод» и Ханзеатик Ллойд Шиффард ГмбХ & Ко. КГ; признал за ОАО «Амурский судостроительный завод» право собственности на строящиеся танкеры под названием «Мега Кемикал Танкер Рейн», идентификационный номер IMO 9356816, и под названием «Мега Кемикал Танкер Миссисипи», идентификационный номер IMO 9374466.

Не согласившись с данным решением,  Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG) обратился  с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, оставив требование в части признания незаключенными контрактов без рассмотрения, в удовлетворении остальной части требований – отказать.

В обоснование жалобы заявитель указал на невозможность рассмотрения дела российским арбитражным судом в части признания незаключенными контрактов со ссылкой на пункт 5 статьи 148 АПК РФ, пункт 1 статьи 14 оспариваемых контрактов, поскольку имеется соответствующая арбитражная оговорка.

          Указывает, что применимым правом в отношении контрактов на строительство танкеров с бортовыми номерами 102113 и 102114 на основании пункта 1 статьи 1210 ГК РФ, части 1 статьи XX контрактов является английское право. Все контракты заключены в соответствии с законом и не могут быть признаны незаключенными. Считает, что по своему содержанию контракты являются смешанными договорами, содержащими элементы договора строительного подряда и договора поставки. После подписания контрактов 12.11.2004 ответчик передал истцу предварительный список необходимых чертежей. В дальнейшем на совещании 17.01.2005 утвержден откорректированный окончательный перечень чертежей классификационного проекта. Сторонами  согласованы существенные условия договоров о цене и сроках.

Кроме того, считает, что у истца не возникло права собственности на строящиеся танкеры, поскольку оба спорных танкера строятся для ответчика, по его заказу  и дизайну  на основании контрактов.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2009 решение Арбитражного суда Хабаровского края от 08.07.2008 по делу № А73-4511/2008-47 отменено на основании пункта 4 части 4 статьи 270 АПК РФ, дело назначено к  рассмотрению по правилам рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

К участию в деле в качестве ответчиков привлечены ХЛЛ Рэд Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Red Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Уайт Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL White Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG), ХЛЛ Йеллоу Си Шиффартсгезельтшафт мбХ & Ко. КГ (HLL Yellow Sea Schiffahrtsgesellschaft mbH & Co. KG).

При рассмотрении дела в порядке части 5 статьи 270 АПК РФ (в редакции Кодекса от 22.07.2008) ОАО «Амурский судостроительный завод» отказался от требований к  ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» о признании неисполненными обязательств по агентскому договору № ВП-8/01 от 17.12.2001 и дополнительному соглашению к агентскому договору  № ВЛ-6/288/танкеры-18500 от 03.12.2004. 

Уточнив требования, просил признать:

- незаключенными контракты от 12.11.04  № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IМО класса 11, бортовые номера 102111, 102112, 102113, 102114, подписанные ОАО «Амурский судостроительный завод» и Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), вместе с дополнительными соглашениями № 2 от 14.03.2005, № 2 от 05.05.2005 к контрактам от 12.11.2004 № Р 72/2004;

-  право собственности за ОАО «Амурский судостроительный завод» на строящиеся танкеры-химовозы  под названием «Мега Кемикал Танкер Рейн», идентификационный номер ИМО 9356816 и под названием «Мега Кемикал Танкер Миссиссиппи», идентификационный номер ИМО 9374466.

Постановлением апелляционного суда от 07.10.2009 исковые требования удовлетворены; производство по делу в части требования к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» о признании неисполненными обязательств по агентскому договору № ВП-8/01 от 17.12.2001 и дополнительному соглашению к агентскому договору № ВЛ-6/288/танкеры-18500 от 03.12.2004 прекращено. 

Постановлением суда кассационной инстанции от 03.08.2010 постановление апелляционного суда от 07.10.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в тот же апелляционный суд.

Определением апелляционного суда от 18.08.2010, с учетом постановления от 28.05.2009, дело назначено к судебному разбирательству в порядке части 6.1 статьи 268 АПК РФ.

При новом рассмотрении дела представитель ОАО «Амурский судостроительный завод» в порядке статьи 49 АПК РФ отказался от исковых требований к ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения».

Просил признать незаключенными контракты на от 12.11.04  № Р 72/2004 на строительство четырех танкеров полной грузоподъемностью 18 500 тонн для нефтяных продуктов и химикатов IМО класса 11, бортовые номера 102111, 102112, 102113, 102114, подписанные ОАО «Амурский судостроительный завод» и Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG), вместе с дополнительными соглашениями  № 2 от 14.03.2005,  № 2 от 05.05.2005 к контрактам от 12.11.2004 № Р 72/2004; право собственности за ОАО «Амурский судостроительный завод» на строящиеся танкеры-химовозы  под названием «Мега Кемикал Танкер Рейн», идентификационный номер ИМО 9356816 и под названием «Мега Кемикал Танкер Миссиссиппи», идентификационный номер ИМО 9374466.

В обоснование исковых требований, с учетом письменных пояснений, представленных в материалы дела,  и пояснений, данных при новом рассмотрении дела, указано на   подписание между  ОАО «Амурский судостроительный завод» и Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ четырех контрактов от 12.11.2004 на строительство танкеров с бортовыми номерами 102111, 102112, 102113, 102114, а также дополнительных соглашений к ним от 05.05.2005 на передачу прав заказчика дочерним Ханзеатик Ллойд Шиффарт ГмбХ & Ко. КГ иностранным компаниям. В рамках совместной технической встречи сторон 25.11.2004 по контрактам был составлен перечень чертежей, который не подписан сторонами контрактов в качестве составной части Технической спецификации, являющейся неотъемлемой частью контрактов. Сами чертежи, прошедшие одобрение Классификационным обществом (Германским Ллойдом), истцу не передавались. Обязанность предоставления чертежей возложена статьей 1 контрактов на компанию HLL, которая, несмотря на неоднократные требования со стороны истца, не исполнена.   Отсутствие технических характеристик судов свидетельствует об отсутствии соглашения о предмете. Несогласованность условий контрактов подтверждается также заключением № СИ-П7-61100 от 01.12.2007 Правительства РФ.

Указывает на несогласованность  начального и конечного срока выполнения работ по контрактам, поскольку отсутствует передача как технической документации, так и аванса по контрактам, то есть само событие, которое могло бы свидетельствовать о дате начала выполнения работ. В этой связи невозможно определить и конечный срок выполнения работ.

Кроме того, считает несогласованной  цену контрактов, поскольку данные контракты содержат указание только на покупную стоимость судов, включающую помимо работы, стоимость строительных материалов, найм испытательных команд, расходы по буксировке, испытаниям и другие.

Требование о признании права собственности на строящиеся танкеры обосновано финансированием всего процесса строительства, начиная с составления и одобрения проектной чертежной документации, включая покупку оборудования на судах,  за счет собственных и привлеченных заемных средств, подтвержденных материалами дела; фактом нераскрытия аккредитива, что не оспаривается ответчиками.

Правом, применимым при рассмотрении спора о признании права собственности на два танкера, является право Российской Федерации. С учетом исключительной подсудности, считает обоснованным предъявление иска в Арбитражный суд Хабаровского края.

В судебное заседание ответчики своих представителей не направили.

О времени и месте проведения судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьями 121, 123, 253 АПК РФ, Конвенцией о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или торговым делам (Гаага, 15.11.1965), что подтверждается  представленными в материалы дела свидетельствами компетентного органа Германии о вручении судебных документов.

Рассмотрение дела произведено в отсутствие не явившихся участников процесса в порядке  статьи 156 АПК РФ.

В судебном заседании на основании статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв, информация о котором размещена на официальном сайте Шестого арбитражного апелляционного суда.

ОАО «Концерн средне- и малотоннажного кораблестроения» в  письменных пояснениях поддержал позицию истца.

Согласно  письменным  пояснениям  Ханзеатик  Ллойд  Шиффарт  ГмбХ & Ко. КГ (Hanseatic Lloyd Schiffahrt GmbH & Co. KG),  в том числе изложенным в апелляционной жалобе на решение суда от 08.07.2008, последним оспаривается возможность рассмотрения дела российским арбитражным судом требования о признании  незаключенными контрактов  в связи с имеющейся соответствующей арбитражной оговоркой, что, по мнению ответчика, является основанием для оставления иска в указанной части без рассмотрения.

По своему содержанию контракты являются смешанными договорами, содержащими элементы договора строительного подряда и договора поставки. После подписания контрактов 12.11.2004 ответчик передал истцу предварительный список необходимых чертежей. В дальнейшем на совещании 17.01.2005 утвержден откорректированный окончательный перечень чертежей классификационного