Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2012 по делу n .. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

юридическому адресу ООО «СтройГРАД» корреспонденция также возвращалась с отметкой за истечением срока хранения.

              Доводы внешнего управляющего  ООО «Строймикс-А» о том, что он  лично  не знал о рассмотрении дела  значения не имеют, поскольку согласно почтовым извещениям корреспонденция доставлялась  по юридическому адресу: г.Хабаровск, ул.Тургенева, 80 б. Кроме того, непосредственно  представитель ООО «Строймикс-А» и ООО «СтройМикс» знакомился с материалами дела, представлял отзыв   и  участвовал в заседании суда первой инстанции (т.2  л.д.1- 2,7-8,  42-46).

   На основании изложенных обстоятельств,  суд первой инстанции рассмотрел иск в отсутствие ответчика.

 По существу спора судом установлено, что 02.06.2008  между  Минимуществом края, истцом и ООО «Строймикс-А» заключено соглашение о компенсации за сносимые объекты недвижимости.

 Согласно соглашению, в связи со строительством ООО «Строймикс-А»  объекта «Офисное здание, многоэтажный жилой дом, подземная автостоянка, наземная автопарковка по улице Комсомольской в городе Хабаровске» подлежали сносу расположенные на земельном участке площадью 885 кв.м.  с кадастровым номером 27:23:030323:40 по ул. Муравьева –  Амурского, 10,12 в г.Хабаровске находящиеся в собственности Хабаровского края следующие объекты недвижимости: административное нежилое двух этажное здание общей площадью 152 кв.м. инвентарный номер 86, литер Б, расположенное по ул. Комсомольской, 75  и нежилое здание склада и гаража металлическое литер Б,Б1 1986 года постройки  общей площадью 490, 2 кв.м., расположенное по ул.Муравьева – Амурского, 10 (т.1, л. д. 13-17).

ООО «Строймикс-А»  обязался в месячный срок после введения в эксплуатацию объекта строительства компенсировать Хабаровскому краю снесенные объекты путем безвозмездной передачи последнему следующих объектов: функциональные помещения гаража общей площадью 304,1 квадратных метра на первом этаже завершенного строительством вышеуказанного объекта на отметке 3 500 метров,  функциональные помещения склада общей площадью 302,6 кв.м. на втором этаже завершенного строительством вышеуказанного объекта  на отметке 7 500 метров, функциональные помещения гримерных общей площадью 292,10 кв.м.  на третьем этаже завершенного строительством вышеуказанного объекта  на отметке 10 500 метров (пункт 2).

Пунктами 3.1-3.2 соглашения предусмотрено, что ООО «Строймикс-А» обязуется завершить строительство названного объекта в срок, не превышающий тридцати месяцев с момента получения разрешения на строительство; выполнить снос указанных объектов.

07.08.2008 ООО «Строймикс-А» выдано разрешение на строительство №Ru2730100-77/08  объекта  капитального строительства «Офисное  здание,  многоэтажный  жилой  дом,  подземная автостоянка, наземная автопарковка» (далее- объект) сроком  действия  до  07.02.2011,  25.01.2011 срок действия  разрешения продлен до  25.01.2012.

В установленный в соглашении срок объект построен не был, обязательство в части передачи указанных в пункте 2  соглашения  от 02.06.2008 объектов в целях компенсации за снесенные объекты ответчиком не исполнено.

В дальнейшем между истцом и ОАО «ХПОГАТ» заключены  договоры аренды: от  29.09.2010 сроком действия до 31.08.2011, от 30.12.2011 сроком действия до 30.10.2012, на основании которых истцу во временное пользование были предоставлены нежилые помещения в здании производственной мастерской по ул. Павловича, 6 в г.Хабаровске общей площадью 194, 9 кв.м.: нежилое помещение №10 площадью 180,1 кв.м. и отдельное вспомогательное помещение №8 площадью 14,8 кв.м., под склад взамен ранее использованных и снесенных ответчиком объектов.

В соответствии с пунктами  3.1  договоров  аренды стоимость арендной  платы в  месяц составляет 77 960 руб.

За период со дня окончания строительства, определенных  соглашением (с учетом  месячного срока, установленного пунктом 2 соглашения на  передачу вновь  построенных  объектов) то есть с 07.03.2011 по  09.04.2012 истец уплатил арендную плату за арендуемые помещения в общей сумме 996 881, 44 руб., что подтверждается платежными поручениями от 04.04. 2011 №465835, от 28.04.2011  №624378, от 27.05. 2011 №800085, от 30.06.2011  №1017341, от 03.08. 2011 №1220569, от 21.09. 2011 №1471314, от 26.09.2011  №1492741, от 25.10.2011   №1676693, от 29.11.2011  №1902461, от 30.12.2011 №2225298, от 01.02.2012 №2297547, №2297557, №229549, от 29.02.2012 №2447249, от 09.04.2012 №2673514,  а  также счетами,  счетами-фактурами, актами  об оказании  услуг аренды, имеющимися в  материалах дела (т.1, л.д. 40-92).

31.05.2011 участники ООО «Строймикс-А» приняли решение о  реорганизации общества  путем выделения и создания двух обществ – ООО «СтройМикс»  и ООО «СтройГРАД».

31.05.2011   решением  учредителей ООО «Строймикс-А» утвержден разделительный  баланс общества (т.2, л.д. 22-23).  Реорганизация ООО «Строймикс-А»  завершена 05.09.2011.

В сентябре 2011 года ООО «Строймикс-А» сообщило  сторонам соглашения  о том, что  в настоящее время  истек  срок  действия соглашения, между тем,  соглашение  составлено на крайне выгодных  условиях для  истца (в собственность  передаются  объекты сметной стоимостью  47 694 420 руб.,  в  то время  как  рыночная стоимость  сносимых зданий составляет 11 572 000 руб.), в связи  с чем,  просило пересмотреть  отношение  к  заключенному соглашению и  подписать  предложенное  им  дополнительное соглашение о  продлении  сроков его действия, которое  оставлено сторонами соглашения  без рассмотрения.

Ссылаясь на  неисполнение  ООО «Строймикс-А»  обязательств в части своевременного строительства  объекта и передачи учреждению культуры указанных в соглашении помещений, в связи с этим несением  учреждением расходов  на аренду помещений  под  склад  и гараж,  взамен  снесенных  ответчиком,  истец обратился в Арбитражный суд  Хабаровского края с  настоящим  иском.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобах и отзывах на  нее, выслушав позицию представителей сторон, изучив материалы дела, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит  к следующим  выводам.

Согласно статьям  15, 393 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо (далее – ГК РФ) лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Для удовлетворения исковых требований подлежат доказыванию факт причинения вреда, противоправность действий (бездействия) причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между противоправными действиями (бездействием) и наступлением вредных последствий и размер ущерба.

Право истца на предъявление требования о взыскании убытков в виде реального ущерба основано на праве оперативного управления  (статья   296 ГК РФ) и положениях пункта 2 статьи 15 ГК РФ.

Апелляционным судом установлено, что сторонами было заключено соглашение о сносе принадлежащих Хабаровскому на праве  собственности и переданных в оперативное управление истцу  зданий.

Согласно статье 421 ГК РФ стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом; стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Договор о сносе недвижимого имущества не предусмотрен гражданским законодательством, что позволяет отнести его к непоименованным договорам. Предметом договора является снос недвижимого имущества и  компенсация  за него.

В соответствии со статьей 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора о сносе являются условие о предмете и компенсации за снос. Предмет договора должен содержать условие о том, какой объект недвижимости подлежит сносу. Компенсация относится к условиям, необходимым для договоров данного вида (статья 432 Гражданского кодекса).

В соглашении от 02.06.2008 стороны определили предмет, оно является  заключенным, сторонами исполнялось.   

Объекты  недвижимости, являющиеся собственностью Хабаровского края, и переданные  в оперативное управление истцу, расположенные  на  земельном участке с кадастровым номером 27:23:030323:40 по  ул. Муравьева-Амурского,10,12 в Хабаровске снесены, что не оспаривается.

По  условиям  соглашения  от 02.08.2008, ООО «Строймикс-А» приняло на себя  обязательство  завершить строительство объекта в срок  30 месяцев с момента получения разрешения  на строительство и  в  месячный срок с момента введения  объекта в  эксплуатацию передать  безвозмездно  в собственность Хабаровского края и оперативное управление истцу  объекты,  указанные  в пункте  2 соглашения.

Оценив условия соглашения, суд  апелляционной  инстанции полагает  обоснованным вывод суда  первой  инстанции  о том,  что поскольку разрешение на строительство получено ответчиком 07.08.2008,   возникшее из данного соглашения обязательство в части завершения строительства и предоставления компенсации за снесенные объекты подлежало исполнению  не позднее 12.03.2011 года (последний день срока 08.03. 2011 года нерабочий день, ближайший за ним рабочий день 11.03.2011).

В то же время ООО «Строймикс-А» не исполнил обязательства, предусмотренные пунктами 2, 3.1 соглашения и до настоящего времени не передал вновь возведенные объекты недвижимости с собственность Хабаровского  края  и  оперативное управление  истца,  что  сторонами при рассмотрении дела в  суде первой  инстанции не  оспаривалось.

Поскольку объекты в установленный в соглашении срок собственнику  и истцу  переданы не были,  расходы  на аренду  помещений,  используемых  истцом взамен  снесенных, в связи с потребностью в нежилых  помещениях под  хозяйственные цели, для  осуществления деятельности, предусмотренной уставом, в силу статьи 15 Гражданского кодекс признаются  являются убытками истца, нарушают права истца и  находятся в причинной связи между неисполнением ответчиком обязательства из соглашения от 02.06.2008.

Оценив  материалы  дела по правилам норм  главы  7  АПК РФ суд полагает подтвержденным размер  реального  ущерба   в  сумме  996 881,44 руб.

Доводы  жалобы  о том,  что платежные  поручения №2297557, №2297549, №2447249, №2673514, №1492741, №1676693, №1902461 нельзя соотнести с представленными суду  договорами аренды, не могут  быть  признаны  обоснованными,  поскольку   наряду с  платежными поручениями,  в  материалы  дела  представлены  договоры аренды,  которые  позволяют  рассматривать  их как заключенные  ввиду согласования  всех  существенных  условий  договора арены,  включая цену, а  также счета,  счета-фактуры  и  акты  оказанных  услуг  аренды,   которые  полностью  соотносятся с собой в части  наименования арендатора,  арендодателя, цены договора, платежных реквизитов.

Из  материалов  дела следует,  что  ООО «Строймикс-А» реорганизовано  в  результате  выделилось  два  общества – ООО «СтройГРАД»  и  ООО «СтройМикс».

         В соответствии с пунктом 1 статьи 55 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон №14-ФЗ) выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

При выделении из общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного общества в соответствии с разделительным балансом (пункт 3 статьи 55 Закона №14-ФЗ).

В пункте 1 статьи 59 Гражданского кодекса закреплено, что разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

В соответствии с третьим абзацем пункта 5 статьи 51 Закона №14-ФЗ, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

         Разделительный баланс является юридическим документом, обуславливающим распределение прав и обязанностей между реорганизованным обществом и его правопреемником. Однако разделительный баланс названных юридических лиц не содержит в себе положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица (ООО «Строймикс-А») в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Разделительный  баланс,  а  также «Состав кредиторской  задолженности по  состоянию на 31.05.2011 в соответствии  с разделительным  балансом»,  не  позволяет установить,  какому  обществу  перешли  обязательства ООО «Строймикс-А»  именно из  соглашения  от 02.06.2008. Указание в разделительном балансе  о переходе кредитных обязательств к ООО «СтройМикс» по договорам аренды  земельных участков № 1010 от 29.06.2007 и № 313 от 29.07.2008 не свидетельствует о переходе обязательств по соглашению.

В соответствии с пунктом 4 статьи 60 ГК РФ, вновь созданное в результате реорганизации (продолжающее деятельность) юридическое лицо несет солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Возможность солидарного взыскания, предусмотренная названной нормой права, обусловлена защитой интересов кредиторов реорганизованного лица.

В связи с реорганизацией ООО «Строймикс-А» и передачей прав и обязанностей по договорам аренды земельных участков на ООО «СтройМикс»  внесены изменения в разрешение на строительство от 07.08.2008 О №Ru2730100-77/08 в части застройщика  объекта  капитального строительства «Офисное  здание,  многоэтажный  жилой  дом,  подземная автостоянка, наземная автопарковка», которым назван ООО «СтройМикс».

  Данное изменение не регулирует вопроса перехода обязательств по неисполненному соглашению, в связи с чем, не может служить основанием для отказа в иске к ООО «Строймикс-А».

Из переписки  сторон (письмо от 01.01.07.2011, 7.09.2011), протокола совещания при заместителе министра имущественных отношений Хабаровского  края от 06.09.2011 следует,  что ООО «Строймикс-А»