Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.10.2015 по делу n А51-31610/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК),Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: [phone], факс [phone]

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Владивосток                                                  Дело

№ А51-31610/2012

12 октября 2015 года

Резолютивная часть постановления оглашена 08 октября 2015 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 октября 2015 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего В.В. Рубановой,

судей Л.А. Бессчасной, Е.Л. Сидорович,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Т.С. Гребенюковой,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы Муниципального унитарного предприятия города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей», открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»,

апелляционное производство № 05АП-1941/2015, 05АП-2272/2015

на решение от 04.02.2015

судьи Ю.А. Тимофеевой

по делу № А51-31610/2012 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению Муниципального унитарного предприятия города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей» (ИНН 2504000684, ОГРН 1022501899177, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 08.10.2002)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (ИНН 2540088123, ОГРН 1042504383261, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 27.12.2014)

третье лицо: открытое акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания»

о признании недействительным решения № 775 от 04.10.2012,

при участии:

от Муниципального унитарного предприятия города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей»: представитель Юнцова В.А. по доверенности от 22.12.2014 № 5/90-юр сроком на 5 лет, удостоверение, представитель Сырбо Л.Г. по доверенности от 19.06.2014 № 5/52-юр сроком на 1 год, удостоверение;

от публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»: представитель Минеева О.В. по доверенности от 01.01.2015 № ДЭК-20-15/32Д сроком до 31.12.2015, паспорт., представитель Соловьева М.А. по доверенности от 01.01.2015 № ДЭК-20-15/555Д сроком до 31.12.2015, паспорт;

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю: представитель Арапова М.С. по доверенности от 16.01.2015 № 07-07/00175 сроком до 31.12.2015, паспорт, представитель Братусь Н.Л. по доверенности от 19.01.2015 № 07-07/00202 сроком до 31.12.2015, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических сетей» (далее - предприятие, налогоплательщик, МУПВ «ВПЭС») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю (далее – налоговый орган, инспекция) от 04.10.2012 № 775 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Решением от 04.02.2015 суд первой инстанции отказал предприятию в удовлетворении заявленного требования. При принятии указанного судебного акта суд исходил из правовой позиции, сформированной Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа в постановлении № Ф03-6176/2013 от 25.12.2013, и пришел к выводу о том, что в рассматриваемом случае объект налогообложения в результате дальнейшего использования приобретенной МУПВ «ВПЭС» электроэнергии у ОАО «ДЭК» на компенсацию потерь у предприятия не возникает, поскольку указанная электроэнергия в производственной деятельности не используется, потребителям не поставляется, для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость (далее - НДС), не предназначена, потери вызваны объективными физическими процессами, что исключает возможность отнесения уплаченных сумм НДС в состав налоговых вычетов.

Не согласившись с указанным судебным актом, налогоплательщик обжаловал его в порядке апелляционного производства как незаконное, необоснованное, принятое с нарушением норм материального права, при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела.

В обоснование своей позиции предприятие указало, что в силу сложившихся между ним и энергоснабжающей организацией договорных отношений МУПВ «ВПЭС» оказывает ОАО «ДЭК» услуги по передаче электрической энергии потребителям, а также оплачивает стоимость приобретаемой обществом «ДЭК» электроэнергии (в объеме фактических потерь) в целях компенсации потерь в принадлежащих предприятию сетях.

Приобретение электроэнергии в целях компенсации потерь, возникших в принадлежащих ему сетях, предусмотрено действующим законодательством. Указанная электроэнергия необходима для обеспечения процесса передачи электрической энергии конечным потребителям (абонентам). В таком случае потребителем электрической энергии является само предприятие, приобретающее электроэнергию по регулируемым тарифам (ценам) с учетом сбытовой надбавки гарантирующего поставщика для осуществления операций, облагаемых НДС - оказания услуг по передаче электрической энергии.

По мнению заявителя жалобы, услуги по передаче электроэнергии являются операциями, облагаемыми НДС, а расходы на приобретение электрической энергии для компенсации потерь в электрических сетях непосредственно связаны с этой деятельностью.

Учитывая, что МУПВ «ВПЭС» оплатил стоимость приобретаемой им в целях компенсации потерь электроэнергии с учетом сумм НДС, предъявленных ему ОАО «ДЭК» согласно выставленным в адрес предприятия счетам-фактурам на основании актов приемки-передачи, налогоплательщик в силу пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) имеет право на вычеты по НДС по указанным операциям.

При этом объем электроэнергии, указанный в счетах-фактурах ОАО «ДЭК» учтен в ценах (тарифах) на электрическую энергию для юридических и физических лиц, так как указанная электроэнергия является необходимой для осуществления деятельности по передаче электрической энергии (технологические потери).

Представители предприятия в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме.

В дополнениях к апелляционной жалобе, также озвученных в судебном заседании, представители налогоплательщика настаивали на необходимости применения к рассматриваемой ситуации выводов Министерства финансов Российской Федерации, приведенных им в письме от 29.09.2014 № 03-07-15/48602, поскольку указанное письмо, формально не являясь нормативным правовым актом, фактически обладает нормативными свойствами.

Обращаясь к природе НДС как косвенного налога, заявитель жалобы считает, что ситуация, при которой поставщиком электроэнергии (ОАО «ДЭК») в полном объеме перечислен в бюджет НДС, исчисленный с реализации в адрес МУП «ВПЭС» электроэнергии на компенсацию потерь, а предприятию доначислен подлежащий уплате НДС с тех же операций, неправомерно заявленный на вычет, приведет к уплате в бюджет сумм налога по одним и тем же операциям дважды (с каждого из контрагентов).

Кроме того, предприятие заявило о наличии в данном случае оснований для освобождения его от налоговой ответственности и обязанности по уплате сумм пеней, в связи с выполнением налогоплательщиком письменных разъяснений налогового органа о порядке исчисления и уплаты сумм НДС по операциям, связанным с приобретением электроэнергии на компенсацию потерь в электрических сетях.

ОАО «ДЭК» также не согласилось с решением суда первой инстанции по настоящему делу.

Поддерживая позицию МУП «ВПЭС», общество указало, что конкретный объем электрической энергии приобретался предприятием у ОАО «ДЭК» для компенсации ее потерь в своих электрических сетях для оказания услуг по передаче электрической энергии.

Электрическая энергия, приобретаемая для компенсации потерь, является расходом электрической энергии необходимым для перемещения электроэнергии по сетям до потребителей, а также для преобразования электроэнергии до необходимого конкретному потребителю уровня напряжения. Данная электроэнергия не предназначена для ее продажи потребителям. При этом сетевые организации являются потребителями электрической энергии и в случае, когда электроэнергия приобретается ими для собственных нужд, и когда она приобретается для компенсации потерь, возникающих в их сетях.

Представитель общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

В письменных отзывах на жалобы предприятия и общества, озвученных в судебном заседании, а также в пояснениях на дополнение к апелляционной жалобе МУП «ВПЭС» налоговый орган доводы апелляционных жалоб, дополнения к жалобе предприятия опроверг, считает обжалуемое решение суда первой инстанции не подлежащим отмене.

Определением от 28.05.2015 в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) производство по делу приостанавливалось до вынесения судебного акта Верховным судом Российской Федерации по делу № А51-5267/2013 и возобновлено определением от 14.09.2015.

Представленное третьим лицом в материалы дела ходатайство о смене наименования открытого акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания» на публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (далее - ПАО «ДЭК») в порядке пункта 1 статьи 124 АПК РФ судебной коллегией рассмотрено и удовлетворено.

Определением от 08.10.2015 в составе судебной коллегии произведена замена судьи А.В. Пятковой на судью Е.Л. Сидорович, в связи с чем дело рассмотрено с самого начала.

Из материалов дела судебной коллегией установлено следующее.

МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Приморскому краю в отношении МУП «ВПЭС» проведена камеральная налоговая проверка уточненной налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2012 года, в результате которой были выявлены факты нарушения законодательства о налогах и сборах, отраженные в акте камеральной налоговой проверки от 06.08.2012 № 606.

По результатам рассмотрения акта проверки, письменных возражений налогоплательщика, материалов  дополнительных мероприятий налогового контроля, в присутствии уполномоченного представителя общества заместителем руководителя инспекции вынесено решение от 04.10.2012                 № 775 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым налогоплательщику доначислен НДС за 1 квартал 2012 года в общей сумме 31 080 218 руб., начислены пени в сумме 1 002 810,89 руб. за несвоевременную уплату НДС, общество привлечено к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату сумм налога в результате занижения налоговой базы в виде штрафа в сумме                 6 216 043,60 руб., обществу предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Указанное решение инспекции мотивированно тем, что налогоплательщиком в нарушение положений пункта 2 статьи 171, пункта 1 статьи 172 НК РФ неправомерно отнесен на вычет НДС по операциям с  ОАО «ДЭК» по приобретению у гарантирующего поставщика электрической энергии на компенсацию потерь, возникающих в электрических сетях МУП «ВПЭС» при оказании услуг по передаче электроэнергии конечным потребителям, за 1 квартал 2012 года в сумме 31 080 218 руб., в связи с тем, что теряемая электроэнергия не получена ее потребителями, имеющими договоры энергоснабжения с ОАО «ДЭК», а предприятие, осуществляющее ее передачу, не является потребителем энергии. Следовательно, указанная электроэнергия в связи с потерями в процессе ее транспортировки не была реализована, поэтому в силу положений пункта 1 статьи 39 НК РФ и подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ не возникает объекта налогообложения НДС.

Не согласившись с данным решением, общество в порядке статьи                101 НК РФ обжаловало его в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган.

Решением УФНС России по Приморскому краю от 30.11.2012                   № 13-11/718 в удовлетворении апелляционной жалобы МУП «ВПЭС» отказано.

Не согласившись с решением инспекции и результатами его обжалования, общество обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 271 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционных жалоб, дополнения к жалобе МУП «ВПЭС», отзывов на жалобы, письменных пояснений инспекции к апелляционной жалобе предприятия, заслушав пояснения представителей сторон, судебная коллегия считает, что обжалуемое решение суда первой инстанции  решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Судебной коллегией установлено, что в проверяемом периоде                     МУП «ВПЭС» оказывало услуги по передаче электрической энергии от  ОАО «ДЭК» (энергоснабжающей организации) путем принятия через свои сети электроэнергии и транспортировки потребляющим ее абонентам.

По условиям договора № 1/2007 от 17.08.2007 исполнитель (МУП «ВПЭС») обязуется оказывать заказчику (ОАО «ДЭК») услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором (пункт 2.1 Договора).

Пунктом 2.2 указанного договора установлено, что заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно Приложению № 9 к настоящему договору (Регламент расчета объемов (цены) электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях), а исполнитель обязуется оплачивать фактические потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

Обязанность исполнителя оплачивать стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях в соответствии с условиями настоящего договора также предусмотрена пунктом 3.4.13 Договора.

Из материалов дела следует, что МУПВ «ВПЭС» оплачивает                     ОАО «ДЭК» стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях