Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2015 по делу n А51-8260/2015. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по ТН ВЭД ТС, а также о грузовых местах.

Сведения, заявляемые в данной графе, указываются с новой строки с проставлением их порядкового номера. Под номером 1 в числе прочих сведений указываются наименование (торговое, коммерческое или иное традиционное наименование) товара и сведения о товарных знаках, марках и о качественном составе декларируемого товара.

К сведениям о товарах, подлежащим указанию в таможенной декларации, относятся наименование; описание; классификационный код по ТН ВЭД; наименование страны происхождения и отправления (назначения); описание упаковок (количество, вид, маркировка и порядковые номера); количество в килограммах (вес брутто и вес нетто) или в других единицах измерения; таможенная стоимость (подпункт 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС).

В силу положений статьи 52 ТК ТС товары при их декларировании таможенным органам подлежат классификации, то есть в отношении товаров определяется классификационный код (классификационные коды) по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. В случае установления нарушения правил классификации товаров, при их декларировании таможенный орган вправе самостоятельно осуществить классификацию товаров.

В соответствии с положениями Международной конвенции о гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983 классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена Гармонизированная система описания и кодирования товаров, осуществляется с применением Основных правил интерпретации.

Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 №54 утверждены основные правила интерпретации ТН ВЭД.

В соответствии с правилом 1 ОПИ ТН ВЭД названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.

В соответствии с правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 утверждено Положение о порядке применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров (далее по тексту – Положение). Разделом 3 названного Положения определен порядок применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД.

Согласно названной норме ОПИ ТН ВЭД предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне (пункт 5 Положения).

Согласно пункту 6 Положения ОПИ применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).

Согласно пункту 7 Положения при классификации товара определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации.

При классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Положениями статьи 3 Гармонизированной системы описания и кодирования товаров вменена обязанность использовать все товарные позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или изменений.

В основу систематизации в товарных позициях положены три основные принципа: материал, из которого изготовлен товар, химический состав и назначение товара. Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан  на оценке признаков декларируемого  товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью  сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).

Таким образом, товар должен быть классифицирован в той товарной позиции, текст которой включает описание данного товара в соответствии с материалом, из которого он изготовлен, или функции, которую этот товар выполняет.

Для целей правильного определения классификационного кода ТН ВЭД ТС товара, задекларированного заявителем, необходимо установление основных свойств, характеристик, функционального назначения и области применения товара.

Из материалов дела следует, что заявителем и таможенным органом  классификация товара произведена в одной товарной позиции 2202 ТН ВЭД ТС «воды, включая минеральные и газированные, содержащие добавки сахара или других подслащивающих или вкусо-ароматических веществ, и прочие безалкогольные напитки, за исключением фруктовых или овощных соков товарной позиции 2009».

При декларировании товара предприниматель классифицировал товар  в товарной подсубпозиции  2202 10 000 0 ТН  ВЭД ТС «воды, включая минеральные и газированные, содержащие добавки сахара или других подслащивающих или вкусо- ароматических веществ».

Классификации в примененной таможенным органом товарной подсубпозиции  2202 90 910 0 ТН ВЭД ТС подлежат товары: «прочие, содержащие жир, полученный из продуктов товарных позиций 0401 – 0404: менее 0,2 мас.%».

Таким образом, судом установлено, что спор между предпринимателем и таможенным органом возник относительно классификации товаров на уровне одной товарной позиции 2202 ТН ВЭД ТС, но различных товарных подсубпозиций.

Согласно Пояснениям ТН ВЭД ТС, положения которых в качестве вспомогательного рабочего материала, призванного обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД ТС, и рекомендованных к применению на основании Рекомендаций Коллегии Евразийской экономической комиссии от 12.03.2013 № 4, в товарную позицию 2202 включаются:

(А) воды, включая минеральные и газированные, содержащие добавки сахара или других подслащивающих или вкусо-ароматических веществ.

К этой категории относятся, inter alia (в пер. с лат. - в числе прочих, помимо прочего):

(1) подслащенные или со вкусо-ароматическими добавками минеральные воды (природные или искусственные);

(2) напитки типа лимонада, оранжада, колы, состоящие из обычной питьевой воды, подслащенной или нет, ароматизированной фруктовыми соками или эссенцией, или многокомпонентным экстрактом, к которым иногда добавляется лимонная или винная кислота. Их часто газируют газообразным диоксидом углерода и обычно разливают в бутылки или прочие герметичные сосуды.

(Б) Прочие безалкогольные напитки, за исключением фруктовых или овощных соков товарной позиции 2009.

К этой категории относятся, inter alia:

(1) нектар тамаринда, приготовленный для употребления в качестве напитка путем добавления воды и сахара и процеживания;

(2) некоторые другие напитки, готовые для употребления, такие как напитки на основе молока и какао.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, классифицирующим признаком для отнесения товара в товарные субпозиции 2202 10 ТН ВЭД ТС и 2202 90 ТН ВЭД ТС является  категория напитка и его компонентный состав.

Заявитель утверждает, что основой напитков «Милкис» является именно газированная вода, а не молоко; жир, полученный из продуктов товарных позиций 0401-0404 ТН ВЭД ТС в нем отсутствует.

В заключении от 27.01.2015 № 05/0109/2015 таможенные эксперты сделали следующие выводы:

 - по первому вопросу: На основании проведенных исследований образцы идентифицированы как: образцы №№2-14- газированные безалкогольные напитки, выработанные с добавлением продуктов товарных позиций 0401-0404 ТН ВЭД ТС, разлитые и маркированные для розничной продажи «металлические банки» и полимерные бутылки с различной номинальной емкостью. В соответствии с ГОСТ Р 52464-2005, молоко и продукты переработки молока не относятся к вкусоароматическим веществам.

-по второму вопросу: Установленный в процессе исследований ингредиентный состав образцов соответствует данным, приведенным на потребительской маркировке, т.е. в составе представленных образцов идентифицируются следующие основные компоненты: образец №№ 2-14 - вода, сахара, продукт переработки молока, регулятор кислотности (лимонная кислота), диоксид - углерода и вкусоароматические вещества.

-по третьему вопросу: представленные образцы №№2-14 содержат продукты товарных позиций 0401-0404 ТН ВЭД ТС- сухое обезжиренное молоко/сухое молоко- в соответствии с заявленным составом.

В заключении приведены следующие термины и определения: «Безалкогольный напиток» - готовый напиток с объемной долей этилового спирта не более 0,5%, а для напитков брожения и на спиртосодержащем сырье - не более 1,2%, на основе питьевой или минеральной воды с общей минерализацией не более 1,0 г/куб. дм. Напиток может быть, но необязательно, подслащен, подкислен, газирован, может содержать, но необязательно, плоды и ягоды, соки, растительное сырье, молочные продукты, продукты пчеловодства, соли, пищевые добавки, биологически активные добавки и другие ингредиенты, использование которых допускается нормативными правовыми актами РФ;

«Вкусоароматическое вещество» - индивидуальное вещество с характерным запахом и/или вкусом, за исключением сладкого, кислого и соленого;

«Вкусоароматическая добавка» - комплексная пищевая добавка, предназначенная для придания пищевым продуктам аромата и/или вкуса, в состав которой могут входить пищевые ароматизаторы ;

«Продукт переработки молока нормализованный» - продукт переработки молока, в котором показатели массовых долей жира, белка и (или) сухих обезжиренных веществ молока либо их соотношения приведены в соответствие с показателями, установленными стандартами, нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, сводами правил и (или) техническими документами;

«Обезжиренный продукт переработки молока» продукт переработки молока, произведенный из обезжиренного молока, и (или) пахты, и (или) сыворотки, и (или) произведенных на их основе продуктов;

«Сухое обезжиренное молоко» - сухой молочный продукт, массовая доля сухих веществ молока в котором составляет не менее 95%, массовая доля белка в сухом обезжиренном веществе молока - не менее 34% и массовая доля жира - не более 1,5%.

В силу части 1 статьи 71 АПК арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (части 2, 4 статьи 71 АПК РФ).

Оценивая заключение экспертов, судебная коллегия установила, что эксперты по тексту заключения указали, что при вскрытии потребительских единиц образцов №№ 2-14 было установлено, что содержимое банок и бутылок представлено замутненными жидкостями, однородно окрашенными: образцы №№ 2, 3, 6 и 7 - в бело-жёлтый цвет, образцы №№ 4, 8, 11-14 - в водянисто-белый цвет, образец № 9 - в белый цвет с зеленоватым оттенком, образец № 10 - в бело-розовый цвет.

Все жидкости №№ 2-14 имеют кисло-сладкий приятный вкус, со сливочным послевкусием, имеют хорошо сформированный аромат, что свидетельствует о наличии в составе образцов вкусоароматических веществ. Образцы не имеют посторонних привкусов и запаха.

Жидкости насыщены диоксидом углерода (при наливе в бокал образуется пена и происходит выделение пузырьков диоксида углерода, не содержат семян и посторонних включений, не свойственных продукту. Образцы не имеют посторонних привкусов и запаха, приготовленные смеси из исследуемых жидкостей и раствора концентрированной соляной кислоты, в соотношении 1:1, с кристаллами резорцина, дают положительные качественные реакции (появление ярко-розового окрашивания), что свидетельствует о наличии в составе образцов напитков сахаров; образцы жидкости дают отрицательную качественную реакцию на этиловый спирт (йодоформная проба), что свидетельствует об отсутствии в их составе этилового спирта; образцы жидкостей №№ 2-14 дают положительную качественную реакцию с нингидрином на аминокислоты (появление фиолетово-синего окрашивания приготовленного раствора), что свидетельствует о наличии в составе данных образцов белковых веществ.

В результате количественного определения содержания растворимых сухих веществ с применением рефрактометра ABBE Atago NAR-1T (условия проведения анализа: градуировка шкалы в единицах массовой доли сахарозы с ценой деления не более 0,1 %, диапазон измерения от 2 до 80 % (число Брикс), температура измерения + 20°С) экспертами было установлено, что исследуемые жидкости имеют показатель массовой доли растворимых сухих веществ (число Брикс): образец № 1-10,5 %, образцы №№ 2, 3, 5-7 - по 12 %, образец № 4 - 13 %. В результате количественного определения содержания растворимых сухих веществ с применением рефрактометра ИРФ-454Б2М (условия проведения анализа: градуировка шкалы в единицах массовой доли сахарозы с ценой деления не более 0,1 %, диапазон измерения от 2 до 80 % (число Брикс), температура измерения +20°С) было установлено, что исследуемые жидкости имеют показатель массовой доли растворимых сухих веществ (число Брикс): образец №1-10,5 %, образцы №№2-14-по 12%.

Поскольку