Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 по делу n А51-10974/0831. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2, 4

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Арбитражный суд апелляционной инстанции

г. Владивосток

07 апреля 2009 года                                                        Дело №А51-10974/08 31-106                                                                                          05АП-341/2009

Резолютивная часть постановления оглашена  02.04.2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  07.04.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: О.Ю. Еремеевой

судей:  З.Д. Бац, Г.А. Симоновой

при ведении протокола судьей З.Д. Бац

при участии:

от налогового органа -  Когай М.А. по доверенности от 17.10.2008 № 10-12/555, Мельникова В.А. по доверенности № 10-12/24835 от 24.08.2006

от рыболовецкого колхоза -  Кищенков А.В., по доверенности  б/н от 01.08.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства» на решение от 18.12.2008 судьи Е.М. Попова по делу №А51-10974/2008 31-106 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства» к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока  о признании частично недействительным решения  № 2529 от 09.09.2008,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства» (далее по тексту – ООО «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства», ООО «Рыбоколхоз «ДВБР» общество,  налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Владивостока (далее по тексту - инспекция, налоговый орган, налоговая служба) от 09.09.2008 № 2529 в части отказа в возмещении НДС в сумме 7.206.251,54 рубль.

Решением суда от 18.12.2008  в удовлетворении  требований общества отказано. В ходе рассмотрения материалов дела, суд пришел к выводу о том, что общество  вело раздельный учет операций, облагаемых  НДС и не подлежащих налогообложению, определяя пропорцию для расчета сумм налога на добавленную стоимость  по итогам каждого месяца, в то время как следовало определять  пропорцию  для расчета НДС по итогам  текущего налогового периода, то есть квартала.  В то же время,  обществом неправомерно заявлен на вычет НДС в сумме 187.593 рубля по счетам-фактурам ООО «Тавис Компании», оформленных с нарушением требований пунктов 5, 6 статьи 169 НК РФ.

Не согласившись с решением суда, ООО «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства» подало апелляционную жалобу, просит отменить решение суда, как вынесенное с нарушением норм материального и процессуального права. В обоснование апелляционной жалобы  общество указало, что   при определении пропорции для расчета НДС исходило из Положения об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета на 2008 год по ООО «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства», согласно которому   сумма налога, подлежащего уплате в бюджет за налоговый период, определяется как сумма по итогам каждого месяца, входящего в налоговый период. Заявитель считает, что   налоговый орган ответом от 25.06.2008 № 09-/10-24228 на запрос  учредителей ООО «Рыбколхоз «ДВБР» - ЗАО «РОЛИЗ» подтвердил, что  порядок ведения раздельного учета налогоплательщик определяет самостоятельно на основании учетной политики организации.

В то же время, общество указало, что инспекцией не было представлено надлежащих доказательств недостоверности сведений, содержащихся в счетах-фактурах, выставленных ООО «Тавис Компани», а также, что данные счета-фактуры были подписаны неустановленным лицом. Заявитель считает, что протокол допроса свидетеля не является надлежащим доказательством, подтверждающим указанный выше факт, поскольку допрос свидетеля Михайловой С.Г. проведен 06.02.2008, в то время как камеральная налоговая проверка уточненной декларации по НДС проводилась в период с 21.04.2008 по 21.07.2008; допрос свидетеля проводился по факту совершения ООО «ВладКомПорт» налогового правонарушения в рамках другого дела. По мнению заявителя жалобы,  нельзя сделать однозначный вывод о том, что  Михайлова С.Г. не подписывала договоры, счета-фактуры и другие документы  от имени ООО «Тавис Компании».

Представители налогового органа  в судебном заседании с доводами заявителя жалобы не согласны в полном объеме, считают, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства дела  и правильно применены нормы материального и процессуального права в связи  с чем,  просят оставить апелляционную жалобу налогового органа  без удовлетворения, решение суда – без изменения, представили письменный отзыв.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью «Рыбоколхоз «ДВБР» зарегистрировано в качестве юридического лица Мэрией г. Владивостока, прошло перерегистрацию в Инспекции МНС РФ по Ленинскому району г. Владивостока 21.10.2002, о чем выдано свидетельство  серии 25 № 01303170.

В ходе проведения камеральной налоговой проверки представленной уточненной декларации по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2008 года инспекцией было установлено, что ООО «Рыбоколхоз «ДВБР» заявило к возмещению сумму налога в размере 7.379.556 рублей. Согласно разделу  3 уточненной декларации  налоговая база по ставке 18% составила 244.719 рублей, исчислен НДС по ставке 18 % в сумме 44.049 рублей, налоговая база по ставке 10% составила 9.852.781 рубль, исчислен НЛС  по ставке 10 % в сумме 985.278 рублей. Общая сумма  налоговой базы для исчисления НДС составила 10.097.500 рублей, в том числе НДС в сумме 1.029.327  рублей, налоговые вычеты в сумме 8.408.883 рубля.

Согласно разделам 5, 6 уточненной налоговой декларации, реализация по ставке 0% не заявлена, налоговые вычеты по НДС по реализации по ставке 0% не заявлены. По разделу 9 данной декларации заявлена льгота по статье 148 НК РФ в сумме 109.992.502 рубля.

По результатам проведенной камеральной налоговой проверки корректирующей декларации по НДС за 1 квартал  2008 года  налоговым  органом составлен акт проверки № 8017 от 04.08.2008 и 09.09.2007 вынесено решение № 2529 о возмещении (частично) сумм налога на добавленную стоимость, согласно которому обществу было отказано в возмещении НДС  в сумме 7.330.479 рублей.

При вынесении решения налоговый орган исходил из того, что  общество в нарушение п.4 ст.270 НК РФ вело раздельный учет операций, облагаемых  НДС и не подлежащих налогообложению, определяя пропорцию для расчета сумм входного налога на добавленную стоимость  по итогам каждого месяца, в то время как следовало определять  пропорцию  для расчета входного НДС по итогам  текущего налогового периода. Кроме того, налоговый орган указал, что  в нарушение подпунктов 5, 6 статьи 169 НК РФ общество заявило на вычеты НДС в сумме 187.592 рубля по счетам-фактурам ООО «Тавис Компании», подписанными неустановленным лицом.

Согласно произведенного инспекцией расчета входного и внутреннего НДС, принимаемого  к вычету, общество неправомерно отнесены на налоговые вычеты НДС в сумме 7.330.479 рублей.

Не согласившись с указанными решением в части отказа в возмещении НДС в сумме 7.206.251,54 рубль, ООО «Рыбоколхоз «ДВБР» обратилось  в суд с заявлением  о признании их частично недействительными.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований общества, правомерно исходил из следующего.

Из материалов дела следует, что ООО «Рыбоколхоз «ДВБР» осуществляет хозяйственные операции  как подлежащие налогообложению НДС, так и освобожденные от налогообложения.

Положением по учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета  на 2008 год, утвержденного приказом общества,  предусмотрено   ведение раздельного учета по входному НДС по облагаемым и необлагаемым видам деятельности. Входной НДС, относящийся в облагаемому  виду деятельности, принимается к вычету в полном объеме по основной ставке. Входной НДС, относящийся к смешанному виду деятельности, принимается к вычету по основной ставке, и включаются в издержки производства пропорционально отгруженной продукции за текущий месяц. Входной НДС, приходящийся на необлагаемый вид деятельности, относятся на издержки производства. Сумма налога, подлежащая  уплате в бюджет за налоговый период, определяется  как сумма по итогам каждого месяца входящего в налоговый период.

Таким образом,  обществом была определена итоговая сумма налога, подлежащая  уплате в бюджет и возмещению путем сложения  результатов расчета НДС за все три месяца, в результате чего  в книге покупок за 1 квартал 2008 года налогоплательщик отразил сумму НДС в размере 12.294.090 рублей, в том числе: 8.408.883 рубля заявлены на вычет по НДС за 1 квартал 2008 года по реализации на внутреннем рынке.

Согласно пункту 4 статьи 170 НК РФ сумы налога, предъявленные  налогоплательщиком,  по товарам, (работам, услугам, имущественным правам), в том числе основным средствам, нематериальным активам, используемым для  осуществления как облагаемых налогом, так и освобождаемых от налогообложения операции принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

С 1 января 2008 года  на основании пункта 4 статьи 2 Федерального закона от 27.07.2007 № 137-ФЗ налоговый период (в том числе для налогоплательщиков, исполняющих  обязанности налоговых агентов) устанавливается  квартал.

Следовательно,  определение пропорции для расчета сумм НДС и распределение сумм налога, предъявленных налогоплательщикам по товарам (работам, услугам, имущественным правам), в том числе основанным средствам и нематериальным активам, используемым  для осуществления как облагаемых налогом  следует производить по данным текущего налогового периода.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым  для осуществления как  облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, ООО «Рыбоколхоз «ДВБР» вело раздельный учет операций, облагаемых  НДС и не подлежащих налогообложению, определяя пропорции для расчета сумм налога на добавленную стоимость  по итогам каждого месяца, что является нарушением п.4 ст.170 НК РФ.

В связи с чем, коллегия считает правильным вывод суда о том, что налоговый орган правомерность отказал обществу в возмещении из бюджета НДС в сумме 7.018.658,54 рублей, а довод заявителя жалобы  в указанной части является необоснованным.

Ссылка общества на Положения об учетной политике для целей бухгалтерского и налогового учета на 2008 год по ООО «Рыбоколхоз «Дальневосточная база рыболовства», является несостоятельным, поскольку учетная политика  общества не соответствует нормам налогового законодательства, согласно которым пропорция  для расчета входного НДС определяется по итогам  текущего налогового периода.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении  налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо  на основании иных документов в случаях, предусмотренных  пунктами 3, 6-8 статьи 171 настоящего Кодекса

В соответствии с п.1 ст.169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Исходя из указанных норм закона, налогоплательщик обязан подтвердить правомерность применения налоговых вычетов по НДС документально в виде представления надлежащим образом оформленных счетов-фактур.

Согласно п.2 ст.169 НК РФ счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Пункт 5 ст.169 НК РФ предусматривает, что  в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя, а также наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя. Согласно п.6 ст.169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иным должностными лицами, уполномоченными  на то в соответствии с приказом организации.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, Общество с ограниченной ответственностью «Рыбоколхоз «ДВБР»» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2008 года отнесло на налоговые вычеты сумму налога на добавленную стоимость в размере 187.593 рубля, предъявленную поставщиком ООО «Тавис Компании» по следующим счетам-фактурам:

·        № 1125 от 14.12.2007 на сумму 8400 рублей, в том числе НДС – 1281,36 рубль;

·       № 1128 от 17.12.2007 на сумму 21700 рублей,  в том числе НДС – 3310,17 рублей;

·        №1127 от 17.12.2007 на сумму 58212, рублей, в том числе НДС – 8879,79 рублей;

·        № 1132 от 18.12.2007 на сумму 91576 рублей, в том числе НДС – 13969,23 рублей;

·