Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 05.03.2009 по делу n А51-6474/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

т/х «Ренда», т/х «Прометей», т/х «Парис», т/х «С.Демешев», т/х «Руслан», БАТМ «Тумнин», ПСКР «Приморье», ПСКР «Чукотка» материалами дела установлено следующее:

В соответствии с пунктом 1.6 Обязательных постановлений по морскому торговому порту Находка, утвержденных капитаном порта 01.11.2006, причалы ОАО «НСРЗ» расположены на акватории порта. Согласно пункту 4.4.1 (подпункты 28 - 35 таблицы) указанных Обязательных постановлений по морскому торговому порту Находка причалы № № 2 – 7, пирсы № 1 и № 2 ОАО «НСРЗ» предназначены для отстоя и ремонта судов.

Судно «Портовик-3» 08.03.2007 балластом пришло в Восточный порт, находилось у причала Набережная, 1 ОАО «НСРЗ» с 08.05.2007 по 14.08.2007..

На основании договора подряда от 27.04.2007 № 21/09-ПД на выполнение судоремонтных работ СЛВ «Портовик-3», заключенного между ОАО «НСРЗ» (Подрядчик) и ФГУП «Росморпорт» (Заказчик), с учетом дополнительного соглашения № 1 от 09.08.2007 к нему, и согласно актам приемки судна в ремонт и из ремонта, подписанным сторонами по договору, судно передано в ремонт 14.05.2007, принято из ремонта 09.08.2008 после осуществления ремонтных работ.

Протокол согласования объема и стоимости работ по ремонту СВЛ «Портовик-3» содержит данные о ремонте доковой части.

В заказе ОАО «НСРЗ» от 02.07.2007 № 211355, адресованной Заявителю в рамках договора генподряда на проведение ремонтных работ,  указано на то, что на судне СЛВ «Портовик-3» необходимо демонтировать старую обшивку, вырезать новые разделочные доски, произвести демонтаж/монтаж книжной полки, полки под ТВ, пластиковой крышки стола, пластика по переборкам, монтаж новой обшивки в каюте, монтаж раскладки плоской и угловой, лакировку плинтуса, обналичку на дверях, замену наружной части шкафа, монтаж новой наружной части шкафа, монтаж 1-о ярусных деревянных лесов, переделку ящика ртуть содержащих ламп. Указанные работы выполнены Обществом согласно сметы от 30.07.2007 на производство судоремонтных работ по заказу № 211355 всего на сумму 69106 руб.

С 28.06.2007 по 11.08.2007 СЛВ «Портовик-3» предъявлялось к доковому освидетельствованию, что подтверждается актами докового освидетельствования формы 6.3.10/К № 07.11883.171, формы 6.3.17 № 07.11681.171, данными Российского морского регистра судоходства от 11.03.2008 № 171-018-4-0752 т/х «Портовик-3».

В отношении т/к «Ренда» судом установлено, что судно находилось на причале ОАО «НСРЗ» пирс № 1 с 11.04.2007 по 06.07.2007. Во исполнение поступившего от ОАО «НСРЗ» заказа от 02.07.2007 № 211350 Обществом на т/к «Ренда» выполнены следующие работы: монтаж 6-и 5-и ярусных деревянных лесов, монтаж трапа, монтаж деревянных подушек на стенд для испытания шлюпок, монтаж новой обшивки, демонтаж старой обшивки всего согласно смете от 30.07.2007 на сумму 157221 руб.

04.05.2007 т/к «Ренда» предъявлено к очередному  освидетельствованию корпуса и рулевого устройства, гребного вала, дейдвудного устройства, движителя и донно-бортовой арматуры в доке, о чем составлены акты № 07.111.38.171, № 07.111.60.171.

Судно т/х «Прометей» пришло в Находку 11.06.2007, с 11.06.2007 по 31.08.2007 находилось у причала ОАО «НСРЗ» (пирс № 2), после чего 31.08.2007 ушло во Владивосток.

На основании заказа ОАО «НСРЗ» от 02.07.2007 № 111318 Обществом на т/х «Прометей» выполнен демонтаж старых, монтаж новых дверных блоков, окон, замков, обналички с 1-ой стороны, двери, лакировка, монтаж переходного трапа, монтаж деревянных кильблоков, ремонт судового трапа, установку лееров. Стоимость выполненных Обществом судоремонтных работ составила 66112 руб. согласно смете от 30.07.2007. По итогам ремонта судно предъявлено к доковому освидетельствованию, о чем составлены акты Российского морского регистра судоходства № 07.12049.171, № 07.12047.171, № 07.12048.171

Судно т/х «Парис» пришло в порт Восточный 10.07.2007, с 10.07.2007 по 27.08.2007 находилось у причала ОАО «НСРЗ» (пирс № 1).

В отношении данного судна Обществом согласно заказу ОАО «НСРЗ» от 02.08.2007 № 111321 произведены следующие ремонтные работы: демонтирована обивка подволока, проведен монтаж изоляции, новой обшивки подволока, рейки-раскладки, вырезана пробка для иллюминатора, вырезана доска, заменен дверной блок, обналичка двери, произведен демонтаж с последующим восстановлением обшивки подволока, установлена 1-о ярусные деревянные леса, установлен кожух из оцинкованной стали. Согласно смете от 28.08.2007 на производство судоремонтных работ по заказу № 111321 стоимость ремонтных работ составила 58483 руб. 07.08.2007 т/х «Парис» предъявлен к доковому освидетельствованию, о чем составлены акты Российского морского регистра судоходства № 07.12004.171, № 07.12002.171 и № 07.12003.171.

В рамках исполнения заказа ОАО «НСРЗ-Консалтинг» (Генподрядчик) от 10.09.2007 № 211364 Обществом на судне т/х «С.Демешев» смонтированы 1-о ярусные металлические леса. Согласно смете от 28.09.2007 стоимость судоремонтных работ составила 13579 руб. В период проведения ремонтных работ 17.09.2007 судно предъявлялось к доковому освидетельствованию Российским морским регистром судоходства (акты № 07.12262.171, № 07.12261.171, № 07.12260.171).

В отношении судна «Руслан» (прибыло в Восточный порт 03.09.2007, с 03.09.2007 по 13.10.2007 находилось у причала ОАО «НСРЗ» (пирс № 5), Обществом по заказу от 02.09.2007 № 211363  произведен монтаж защитных кожухов на дымоходы ДГ и ВДГ. Согласно составленной 28.08.2007 смете на производство судоремонтных работ их стоимость составила 14400 руб. По окончании ремонта судно предъявлено к доковому освидетельствованию с 18.01.2007 по 19.12.2007 (формы 6.3.10/к № 07.12436.171 и формы 6.3.17 № 07.12437.171), что подтверждается сведениями Российского морского регистра судоходства от 11.03.2008 № 171-018-4-0752.

Обществом по заявкам ОАО «НСРЗ» от 02.07.2007, от 01.08.2007 выполненные следующие ремонтные работы судна БАТМ «Тумнин», которое с 07.05.2007 по 14.08.2007 находилось у причала ОАО НСРЗ (пирс № 2): произведен монтаж деревянных лесов высотой 10 и 7 метров, 1-о ярусных деревянных лесов, демонтаж старой плитки, восстановление бетонной стенки, кафельной плитки, установлены опоры для роторов, монтаж стола, рамы, защитных кожухов, установлены новые ящики, настелен линолеум, выпилена шаблонная рейка, произведен монтаж 1-о ярусных деревянных лесов, монтаж изоляции ПСБС-50, установлены настил, сетка– рабица, забетонированы палубы, установленны настилы на льяльную палубу, восстановлена изоляция из стекловаты, установлены гаки, по гакам монтаж изоляции, монтаж изоляции, по старому обрешетнику установлена старую обшивку из АМГ и по ней установлен отбойный брус, на крышку трюма установлены полосы из оцинкованной стали, произведен монтаж изоляции ПСБС -100, установлены настил и сетка-рабица. Всего выполнено работ на суммы 630728 руб. и 219815 руб. соответственно, что подтверждается сметами от 30.07.2007, от 28.08.2007. 28.06.2007 и 29.06.2007 БАТМ «Тумним» прошло доковое освидетельствование (акты Российского морского регистра судоходства № 07.11698.171, № 07.11692.171)

В отношении ПСКР «Приморье» судом установлено, что оно прибыло и проставлено к причалу ОАО «НСРЗ» непорсдественно для производства среднего ремонта с докованием, что подтверждается актом приемки корабля в ремонт от 14.05.2007.

Во исполнение заявки Генподрядчика - ОАО «НСРЗ» от 02.07.2007 № 140315 на выполнение ремонтных работ ПСКР «Приморье» Обществом в отношении ПСКР «Приморье» выполнены следующие ремонтные работы: монтаж чехлов на палубные механизмы: магнитный компас, визирная колонка, контролер на грузовую стрелу, лебедка на грузовую стрелу, КИС, шлюпочная лебедка, чехол на брашпиль, контролеры брашпиля, Вьюшки Б, Вьюшки М, чехол на шлюпку, АУАК-230, ПУАУАК-230, пилорельсы, прожектор, БМТ; ремонт дверей с заменой резинового уплотнителя, демонтаж трапов, установлены стальные крепления, загрунтованы, покрашены и смонтированы на место. Стоимость выполненных Обществом работ согласно смете от 30.07.2007  составила 120082 руб.

Кроме того, в соответствии с заявкой ОАО «НСРЗ» от 01.08.2007, сметой стоимости ремонтных работ от 28.08.2007 Заявителем на ПСКР «Приморье» вскрыт подволок в местах установки фундаментов оборудования сигнального мостика, проведен демонтаж изоляции, устранена водотечность, восстановлена обшивка, отремонтированы иллюминаторы с обогревом, заменены стекла на общую сумму 221573 руб. По заявке ОАО «НСРЗ» от 03.09.2007 Обществом заменен на ПСКР «Приморье» кафель с обновлением цементной стяжки, проведен ремонт деревянных оснований столов для приготовления пищи, изготовлен стеллаж для хранения продуктов, осуществлена закупка и установка раковин для мытья посуды, изготовлен каркас для установки раковин, проведена закупка и установка смесителей, изготовлена деревянная полка для хранения продуктов, изготовлен и установлен шкаф для верхней одежды, проведена дублировка стальных палуб под цементной стяжкой, ремонт и очитка от нарастаний системы вытяжной вентиляции, замена обшивки переборок, обшивка переборок на черновую и начисто. Сумма выполненных по заявке от 03.09.2007 работ согласно смете от 28.09.2007 составила 224517 руб.

В соответствии с актом от 09.04.2007 приемки в ремонт ПСКР «Чукотка», последний прибыл и проставлен к причалу ОАО «НСРЗ» для производства среднего ремонта с докованием 09.04.2007.

По заявкам ОАО «НСРЗ» на проведение ремонтных работ от 02.07.2007, 01.08.2007, от 03.09.2007 и согласно сметам от 28.09.2007 на сумму 481568 руб., от 30.07.2007 на сумму 12502 руб. и от 28.08.2007 на сумму 235855 руб. Обществом на ПСКР «Чукотка» выполнены следующие ремонтные работы: монтаж чехлов на палубные механизмы; ремонт корпусной части – верхнего и нижнего привального бруса по правому и левому борту, стойки фальшборта, планширь на фальшборте и крыльях ходового мостика; демонтаж и монтаж изоляции кают; ремонт дверей деревянных в провизионных кладовых, обшитые нержавеющей сталью и другие работы.

Оценив, в том числе с учетом справок ФГУ «Администрация морского порта Находка» от 07.03.2008 № 434, от 11.06.2008 № № 1158, 1153, 1154, 1152, сведений ФГУП «Росморпорт» от 03.06.2008 № 04/105, Российского морского регистра судоходства от 11.03.2008 № 171-018-4-0752, от 17.03.2008 № 171-018-4-0805, в совокупности вышеизложенные обстоятельства, включая длительность нахождения судов т/к «Ренда», т/к «Прометей», т/х «Парис», т/х «С.Демешев», т/х «Руслан», БАТМ «Тумнин» в порту; характер выполненных работ; прохождение судами в период их ремонта докового освидетельствования, а также то, что суда ПСКР «Приморье» и ПСКР «Чукотка» непосредственно прибыли на завод с целью проведения ремонта, коллегия апелляционной инстанции считает обоснованным вывод суда первой инстанции о том, что ремонт вышеназванных судов не носит характер текущего ремонта, являлся плановым, имел капитальный характер с выводом судов из эксплуатации, что исключают возможность применения льготы по подпункту 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Установленный судом из материалов дела характер выполняемых Обществом в отношении спорных судов ремонтных работ, по мнению коллегии апелляционной инстанции, не может служить подтверждением доводов Заявителя о том, что целью захода судов в порт являлись работы по обслуживанию судна, а не специализированный ремонт.

Надлежащих доказательств того, что целью захода спорных судов в порт являлась исключительно стоянка, произведенный ремонт спорных судов не являлся специализированным, капитальным ремонтом, с выводом судов из эксплуатации, Обществом в материалы дела при рассмотрении дела в судах первой и апелляционной инстанции не представлено.

С учетом вышеизложенного, коллегия считает, что суд первой инстанции на основании части 1 статьи 71 АПК РФ всесторонне, полно исследовал имеющиеся в деле доказательства, дал им надлежащую оценку, применил нормы материального права, подлежащие применению.

При этом коллегией не ставится под сомнение обоснованность доводов заявителя апелляционной жалобы о том, что ремонт судов производился у причалов ОАО «НСРЗ» на акватории морского торгового порта Находка; причалы и пирсы ОАО «НСРЗ» входят в состав портовых сооружений порта Находка; ООО «Дедал-НСРЗ» находится на территории ОАО «НСРЗ», понятие «стоянка судна в порту» включает в себя стоянку судов на рейде и стоянку судов у причалов, а док и причалы являются портовыми сооружениями входят в инфраструктуру порта и соответственно являются портом.

Между тем данные обстоятельства не являются основанием для сделанного в связи с этим  Обществом вывода о том, освобождению от налогообложения НДС в соответствии с подпунктом 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ подлежит реализация оказанных судоремонтным заводом услуг по ремонту судов в период их стоянки в портах, в том стоящим у причалов судоремонтного завода в пределах границ порта.

Необходимых условий для применения установленной нормой подпункта 23 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ льготы по НДС в силу вышеизложенного по тексту постановления коллегией по спорным судам не установлено.

Не опровергая довод Заявителя о том, что ремонт судна, выполняемый в доках и на судоверфях судоремонтных и судостроительных заводов, не равнозначен ремонту, связанному с обслуживанием судов во время их стоянки в портах, коллегия приходит к выводу, что в спорном случае имел место капитальный ремонт судов.

При этом такой фактор как длительность ремонта принят во внимание судом не сам по себе, а с учетом установленного характера выполненных в отношении спорных судов ремонтных работ.

Довод Заявителя о том, что судом первой инстанции не указан характер ремонтных работ, который позволил сделать оспариваемые выводы суда, не соответствует действительности, материалам дела и фактически установленным судом обстоятельствам.

Ссылка Общества на то, что из самого факта проведения докового освидетельствования судов автоматически не следует, что ремонт судов был произведен с использованием специализированных сооружений (доков и судоверфей), коллегией не принимается, поскольку в отношении спорных судов материалами дела установлено помимо проведения самого очередного докового освидетельствования выполнение непосредственно работ по капитальному ремонту судов.

Остальные возражения заявителя жалобы проверены и отклонены коллегией как несостоятельные в силу изложенного выше по тексту постановления.

В связи с этим, коллегия считает обоснованным включение Инспекцией в налоговую базу для исчисления НДС с выручки от оказанных Обществом ремонтных работ судов (СЛВ «Портовик-3», т/х «Ренда», т/х «Прометей», т/х «Парис», т/х «С.Демешев», т/х «Руслан», БАТМ «Тумнин», ПСКР «Приморье», ПСКР «Чукотка») и доначисление НДС в сумме 454597 руб.12 коп.

Поскольку в части доначисления Налоговым органом Заявителю согласно решению Инспекции от 23.04.2008 № 17524 НДС в сумме 39587 руб. 88 коп. в  отношении судов т/х «Ocean Eagle», т/х «Дилан», ПСКР «Забайкалье», ППС «Палия», ПСКР «Сокол», а также привлечения