Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2009 по делу n А59-1445/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

соглашений о разделе продукции относится к специальным налоговым режимам.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ  «О соглашениях о разделе продукции» (далее – Федеральный закон № 225-ФЗ) соглашение о разделе продукции  является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск.

Указанными договорами регулируются, в том числе, публично-правовые отношения,  складывающиеся в сфере налогообложения, лицензирования,  ведения бухгалтерского учета и отчетности.

Федеральный закон N 225-ФЗ введен в действие с 11 января 1996 г.

В соответствии с п. 7 ст. 2 Федерального  закона N 225-ФЗ соглашения о разделе продукции, заключенные до вступления в силу этого Федерального закона, подлежат исполнению согласно определенным в них условиям, а положения данного федерального закона применяются к вышеуказанным соглашениям в той мере, в какой его применение не противоречит условиям таких соглашений.

Как установлено коллегией из материалов дела,  22 июня 1994 года между Российской Федерацией в лице Правительства Российской Федерации, Администрацией Сахалинской области и Компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» заключено соглашение о разработке Пильтун-Астохского и Лунского  месторождений нефти и газа  на условиях раздела  продукции (далее – СРП «Сахалин-2», Соглашение, Сахалинский проект).

Указанным Соглашением регулируются вопросы разведки, освоения и разработки запасов углеводородов на Пильтун-Астохском и Лунском лицензионных участках. В текст Соглашения также включены специальные положения, устанавливающие, в том числе,  условия, ставки и порядок взимания налога на прибыль.

Пунктом 15 ст. 346.35 НК РФ предусмотрено, что при выполнении соглашений, заключенных до вступления в силу Федерального закона N 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», применяются условия освобождения от уплаты налогов, сборов и иных обязательных платежей, а также порядок исчисления, уплаты и возврата (возмещения) уплачиваемых налогов, сборов и иных обязательных платежей, которые предусмотрены вышеуказанными соглашениями.

В случае несоответствия положений НК РФ и (или) иных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, актов законодательства субъектов Российской Федерации о налогах и сборах, нормативных правовых актов представительных органов местного самоуправления о налогах и сборах условиям вышеуказанных соглашений применяются условия таких соглашений.

Таким образом, СРП «Сахалин-2», как соглашению о разделе продукции, заключенному до вступления в силу Федерального закона № 225-ФЗ, приведенными выше нормами Федерального закона № 225-ФЗ и Налогового кодекса РФ придано такое качество как юридическая неоспоримость.

Следовательно, особенность СРП «Сахалин-2» заключается в том, что правила исчисления и уплаты налогов для субъектов, указанных в этом Соглашении,  устанавливаются только  этим Соглашением.

Статья 18 Соглашения предусматривает, что за исключением случаев, специально оговоренных в основном тексте Соглашения,  права, обязанности и обязательства в отношении уплаты налогов и обязательных платежей, установленных для Сахалинского проекта какими-либо  Государственными органами, определяются в Дополнении 1 «Налоги и обязательные платежи» приложения «Е».

В соответствии с пунктом 1 Дополнения 1 Приложения «Е»  Компания,  её подрядчики  и субподрядчики являются плательщиками налога на прибыль, установленного согласно Закона  Российской Федерации «О налоге на прибыль предприятий и организаций», со всеми последующим изменениями и  дополнениями,  по состоянию на 01 января 1994 года  в отношении дохода таких лиц от Сахалинского проекта.  Условия, ставки и порядок взимания налога на прибыль  должны оставаться без изменений в течение всего срока действия Соглашения, включая сроки его продления.

Пунктом 2 «а» Дополнения 1 Приложения  «Е» определено, что совокупная ставка  всех федеральных, региональных и местных налогов  на прибыль Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд», её подрядчиков и субподрядчиков, исчисленных в соответствии с Дополнением  1, не должна  быть выше 32 процентов.

Статьей 5 Закона Российской Федерации № 2116-1 от 27.12.1991 года «О налоге на прибыль предприятий и организаций» (в редакции, действовавшей на 01 января 1994 года) установлена ставка налога на прибыль в размере 32 %.

Следовательно,  при исчислении налога на прибыль в соответствии с положениями СРП «Сахалин-2»  Компания «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд», а также ее подрядчики и субподрядчики должны применять  элементы налогообложения, установленные указанным выше Законом Российской Федерации № 2116-1 от 27.12.1991 года «О налоге на прибыль предприятий и организаций» (далее – Закон РФ № 2116-1), в том числе ставку налога на прибыль в размере 32 %.

Таким образом,  СРП «Сахалин-2» установлены иные, отличные от  положений Налогового Кодекса РФ условия обложения налогом на прибыль, касающиеся субъектов специального налогового режима (Компания, её подрядчики и субподрядчики), объекта налогообложения (доходы от Сахалинского проекта), условий, ставки и порядка взимания налога на прибыль (установлены согласно Закона Российской Федерации «О налоге на прибыль предприятий и организаций»), обязательные к применению в силу  п. 15 ст. 346.35 НК РФ, п. 7 ст. 2 Федерального  закона N 225-ФЗ.

Из содержания вышеуказанных норм при их буквальном прочтении следует, что условия соглашений о разделе продукции, заключенных до введения в действие Федерального  закона N 225-ФЗ, применяются без всяких изъятий в случае, если положения Налогового Кодекса РФ и (или) иных актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, противоречат  условиям этих соглашений.

В силу изложенного коллегия отклоняет довод апелляционной жалобы Общества о том, что пункт 15 ст. 346.35 НК РФ определяет приоритет СРП «Сахалин-2» над нормами налогового законодательства только при определении порядка исчисления  налога на прибыль, не устанавливая при этом ставку налога.

В соответствии с разделом 1 СРП «Сахалин-2»  под «Сахалинским проектом» понимаются все работы, предусмотренные Соглашением.

Работы, предусмотренные СРП «Сахалин-2», перечислены в разделе 2 «Предмет Соглашения», согласно которому Соглашение регулирует, в том числе, вопросы бурения, других работ (включая административно-управленческую деятельность) и объектов, необходимых для разведки, освоения запасов, добычи, подготовки, переработки и транспортировки углеводородов.

Согласно п. f ст. 6 Соглашения Компания «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.»  выполняет свои обязательства,  реализует свои права по Соглашению самостоятельно либо при посредстве определяемых ею Оператора (Операторов)  и поставщиков финансовых, маркетинговых, инженерно-технических услуг, а также других подрядчиков, субподрядчиков  и агентов.

Операторы, поставщики финансовых, маркетинговых, инженерно-технических услуг, назначенные Компанией «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.», являются подрядчиками Компании, которым поручено проведение работ от лица Компании.

Следовательно, субъектами специального налогового режима, установленного СРП «Сахалин-2», являются лица, поставляющие Компании  работы и услуги, при посредстве которых Компания выполняет свои обязательства и реализует свои права  по Соглашению.

Из материалов дела Коллегией установлено, что по договору № Y-00873 от 01.07.2003 года о предоставлении услуг производственных сооружений и оборудования береговой базы на территории Холмского морского рыбного порта  СП ООО «Сахалин-Шельф-Сервис» является подрядчиком Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» по выполнению подрядных работ в рамках СРП «Сахалин-2».

Поскольку доходы от Сахалинского проекта определяются, исходя из его  предмета, а работы и услуги, оказываемые Обществом, выполнялись им в рамках СРП «Сахалин-2», то доход от выполнения этих работ СП ООО «Сахалин-Шельф-Сервис»  является доходом от  Сахалинского проекта.

Из изложенного следует, что Общество являлось субъектом специального налогового режима, установленного СРП «Сахалин-2».

Руководствуясь изложенным, коллегия отклоняет довод апелляционной жалобы о том, что условия и налоговые обязательства, установленные СРП «Сахалин-2» не распространяются на Заявителя, поскольку он не является стороной Соглашения.

Отклоняется также и довод жалобы о том, что Общество не было осведомлено о содержании СРП «Сахалин-2».

Поскольку СП ООО «Сахалин-Шельф-Сервис» являлось подрядчиком Компании «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.», то оно изначально располагало сведениями о том, что работы по данному договору предназначены для целей реализации СРП «Сахалин-2», тем более, что в  части 1 договора № Y-00873 от 01.07.2003 года указано, что Компания «Сахалин Энерджи Инвестмент Компани Лтд.» производит работы по добыче нефти и газа на территории Российской Федерации в соответствии с Соглашением о разделе продукции, заключенным между данной Компанией и  Российской Федерацией. Таким образом, действуя при той мере заботливости, которая от него требовалась Общество могло и должно было ознакомиться с условиями Соглашения, в том числе в той его части, которая регламентирует налоговые обязательства лиц, участвующих в выполнении работ по данному проекту.

Кроме того, из материалов дела следует, что в рассматриваемый период Общество пользовалось льготой по налогу на имущество, используемого исключительно для осуществления деятельности, предусмотренной СРП «Сахалин-2». Право Заявителя на данную льготу было подтверждено постановлением Федерального Арбитражного суда Дальневосточного округа № Ф03-А59/05-2/3077 от 28 сентября 2005 года.  Учитывая данные обстоятельства, коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что, зная о существовании данной льготы, применяя ее и отстаивая в суде свое право на ее применение, Общество знало и о существовании Соглашения, следовательно должно было и могло ознакомиться с его условиями.

То обстоятельство, что СП ООО «Сахалин-Шельф-Сервис» не является инвестором в проекте СРП «Сахалин-2» и не может претендовать на компенсацию своих дополнительных затрат в виде налога на прибыль, не свидетельствует о том, что Общество не должно выполнять налоговые обязательства, предусмотренные  вышеуказанными нормативными правовыми актами, а также соответствующими положениями Соглашения.

Довод жалобы о том, что утрата статьей 5 Закона РФ «О налоге на прибыль предприятий и организаций» от 27 декабря 1991 года № 2116-1 юридической силы  влечет за собой необходимость применения положений ст. 284 НК КФ, коллегия отклоняет в силу следующего.

Специальным налоговым режимом в соответствии со ст. 18 НК РФ признается особый порядок правового регулирования в  отношении исчисления и уплаты налогов и сборов для создания более благоприятных экономических условий функционирования организаций и индивидуальных предпринимателей, который является  составной частью налоговой системы Российской Федерации и, следовательно,  на него распространяются все требования, предусмотренные общими принципами налогообложения в Российской Федерации, в том  числе принцип стабильности налогообложения, вытекающий из конституционного  принципа стабильности условий хозяйствования.

Содержание указанного принципа заключается в том, что в течение  периода действия соглашения о разделе продукции обеспечивается  неизменность перечня взимаемых налогов и сборов и элементов налогового обязательства по каждому из них.

Руководствуясь изложенным, коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции об обоснованности применения Налоговым органом налоговой ставки по налогу на прибыль в размере 32 %, в связи с чем апелляционная жалоба Общества в данной части подлежит оставлению без удовлетворения.

2. Обоснованность включения Обществом в состав затрат при исчислении налога на прибыль лизинговых платежей.

В ходе выездной налоговой проверки Инспекция установила, что Общество неправомерно занизило налоговую базу по налогу на прибыль за счет включения лизинговых платежей в размере 15.829.785 руб., произведенных в 2003 году, в расходы, понесенные Обществом в 2004 году. Данное нарушение повлекло, по мнению Налогового органа, неправомерную неуплату налога на прибыль, исчисленного по ставке 32%, в размере 5.065.531 руб.

Суд первой инстанции признал данный вывод Инспекции обоснованным. Исследовав материалы дела, коллегия соглашается с решением суда в данной части.

Согласно пп. 10 п. 1. ст. 264 НК РФ арендные (лизинговые) платежи за арендуемое (принятое в лизинг) имущество, а также расходы на приобретение имущества, переданного в лизинг, признаются прочими расходами, связанными с производством и реализацией

В соответствии с п. 1 ст. 272 НК РФ расходы, принимаемые для целей налогообложения с учетом положений главы 25 НК РФ, признаются таковыми в том отчетном (налоговом) периоде, к которому они относятся, независимо от времени фактической выплаты денежных средств и (или) иной формы их оплаты и определяются с учетом положений статей 318 - 320 Налогового кодекса РФ.

Подпунктом 3 пункта 7 ст. 272 НК РФ установлено, что датой осуществления внереализационных и прочих расходов признается, если иное не установлено статьями 261, 262, 266 и 267 Налогового Кодекса РФ дата расчетов в соответствии с условиями заключенных договоров или дата предъявления налогоплательщику документов, служащих основанием для произведения расчетов, либо последнее число отчетного (налогового) периода - для расходов в виде арендных (лизинговых) платежей за арендуемое (принятое в лизинг) имущество.

В соответствии со ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом кодексе РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Налоговым кодексом РФ.

Статьей 2 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» установлено, что договор лизинга – это договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование.

Руководствуясь изложенным, коллегия соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что лизинговые платежи определяются договором лизинга, являются прочими расходами, связанными с производством и реализацией,