Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2008 по делу n А51-6807/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

690007, г. Владивосток, ул. 1-я Морская, 2, 4

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Арбитражный суд апелляционной инстанции

Резолютивная часть постановления оглашена 25.12.2008. Полный текст изготовлен 26.12.2008.

г.Владивосток                                                       Дело № А51-6807/2008 37-159

26 декабря 2008 года                                                       05АП-2324/2008

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей  О.Ю. Еремеевой, Т.А. Солохиной

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

О.А. Агапитовой

при участии

от налогового органа – Колодин Е.А. по доверенности № 10-06/02/04983 от 15.02.2008 сроком действия на 3 года

от предпринимателя – не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Метелева Дмитрия Александровича на решение  арбитражного суда Приморского края от 12.09.2008 года по делу  №А51-6807/2007 37-159, принятое судьей Л.А. Куделинской, по заявлению индивидуального предпринимателя Метелева Дмитрия Александровича к Инспекции ФНС России по Ленинскому району г. Владивостока об обязании возвратить излишне уплаченный налог на игорный бизнес и взыскании процентов в сумме 579641,25 рубль,

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании  объявлялся перерыв с 11 декабря 2008 года до 17 часов 00 минут 18 декабря 2008 года и  с 18.12.2008 до 10 часов 00 минут 25 декабря 2008 года,

установил:

Индивидуальный предприниматель Метелев Дмитрий Александрович (далее по тексту – предприниматель,  налогоплательщик) обратился в арбитражный суд с заявлением  к Инспекции Федеральной налоговой службы    по Ленинскому району г. Владивостока  (далее по тексту – налоговый орган, инспекция, налоговая служба) об обязании возвратить излишне уплаченный налог на игорный бизнес за период с 01.01.2005 по 31.01.2006 в сумме 564300 рублей и взыскание процентов за нарушение срока возврата  этой суммы в размере 15341,25 рубль.

Решением суда от 12.09.2008   в удовлетворении заявленных требований   отказано. Судебный акт мотивирован тем, что  в нарушение статьи 81 НК РФ  предприниматель не представил в налоговый орган уточненные налоговые декларации по налогу на игорный бизнес за оспариваемые периоды, в связи с чем у налогового органа отсутствовали данные о переплате  по данному налогу и не возникло обязанности возвратить из бюджета  излишне уплаченную сумму  налога.

Не согласившись с решением суда, предприниматель подал апелляционную жалобу, просит отменить решение суда, как вынесенное с нарушением норм материального права. В обоснование апелляционной жалобы  заявитель указал, что   статья 78 НК РФ не предусматривает обязанность налогоплательщика представлять в налоговый орган уточненные налоговые декларации по излишне уплаченным налогам для осуществления возврата суммы излишне уплаченного налога. Суд не применил  статью 78 НК РФ и  абзац 2 части 1 статьи 9 Федерального закона «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 14.06.1995 № 88-ФЗ, согласно которым  сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение  одного месяца  со дня получения налоговым органом такого заявления.  В случае, если  изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства  по сравнению  с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех  лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации. Поскольку Метелев Д.А. зарегистрирован  в качестве индивидуального предпринимателя 22.01.2002, он является субъектов малого предпринимательства и имеет право на налогообложение  в период с 22.01.2002 по 22.01.2006 по налоговой ставке, действовавшей  на момент государственной регистрации предпринимателя,  в размере 13,5 минимальных размеров оплаты труда, что составляет 1350 рублей за 1 игровой автомат. По мнению заявителя жалобы,  суд не применил в данном случае нормы указанных выше Законов, что привело к нарушению  права предпринимателя, установленного  пп.5 п.1 ст.21 НК РФ, на своевременный возврат суммы  излишне  уплаченного налога за период с 01.01.2005 по 31.01.2006 в сумме 564300 рубля.

Предприниматель в судебное заседание не явился, хотя о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

На основании пункта 3 статьи 156 АПК РФ суд рассматривает дело в его  отсутствие по имеющимся в деле документам.

Представитель налогового органа  в судебном заседании с доводами заявителя жалобы не согласен в полном объеме, считает, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства дела  и правильно применены нормы материального и процессуального права в связи  с чем,  просит оставить апелляционную жалобу предпринимателя без удовлетворения, решение суда – без изменения, представил письменный отзыв.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального Кодекса РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Метелев Дмитрий Александрович зарегистрирован  в качестве предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица Московской регистрационной палатой 22.01.2002, о чем было выдано свидетельство  № 77:11:04212.

05 августа 2004 года предприниматель Метелев Д.А. прошел перерегистрацию    в Межрайонной инспекции МНС России № 46 по г. Москве, о чем было выдано свидетельство  серии 77 № 006855364.

В связи с применением  предпринимателем в период  с 01.01.2005 по 31.01.2006 налоговой ставки  при налогообложении по налогу на игорный бизнес в размере 7500 рублей  в соответствии  со статьей 2 Закона Приморского края от 06.11.2003 № 75-КЗ «О налоге на игорный бизнес» сумма уплаченного налога за указанный период составила 675000 рублей.

14 декабря 2007 года налогоплательщик обратился в порядке статьи 78 НК РФ в ИФНС России по Ленинскому району г. Владивостока с заявлением  о возврате  суммы излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период  с 01.01.2005 по 31.01.2006 в размере 564300 рублей,  сославшись на то, что  в спорный период он, как  субъект малого предпринимательства, на основании абзаца 2 части 1 статьи 9 Федерального закона  от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации», должен был уплачивать налог на игорный бизнес  по ставке, установленной статьей 1 Закона Приморского края от 07.12.1999 № 77-КЗ «О ставках налога на игорный бизнес», в размере 13,5 минимальных размеров оплаты труда, что составляет 1350 рублей за 1 игровой автомат в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 19.06.2000 № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда». Предприниматель считает, что поскольку он должен уплатить  налог на игорный бизнес за период с 01.01.2005 по 31.01.2006 в сумме 110700 рублей, у него образовалась переплата  по налогу в сумме 564300 рублей.

Заявление предпринимателя было рассмотрено, и   29 января 2008 года  инспекция вынесла решение № 7907  об отказе в возврате денежных средств по КБК 18210605000020000110 «налог на игорный бизнес» в размере 564300 рублей, так как по состоянию на 25.01.2008 не числится переплата  по виду платежа «налог».

Не согласившись с вынесенным решением налогового органа,  предприниматель обратился в суд с настоящим заявлением.

Согласно подпункту 5 пункта 12 статьи 21 НК РФ налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 32 НК РФ налоговые органы обязаны осуществлять возврат или зачет излишне уплаченных или излишне взысканных сумм налогов, пеней и штрафов в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату  налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей (п.1 ст.78 НК РФ).

Метелев  Дмитрий Александрович является  субъектом малого  предпринимательства, в связи с чем  правовое регулирование его предпринимательской деятельности осуществляется Федеральным законом «О государственной  поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 14.06.1995 № 88-ФЗ (далее по тексту – Закон № 88-ФЗ).

Согласно  части 1 статьи 9 Закона № 88-ФЗ  в случае, если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

Ухудшение условий для субъектов малого предпринимательства может заключаться как в возложении дополнительного налогового бремени, так и в необходимости исполнять иные, ранее не предусмотренные законодательством обязанности по исчислению и уплате налога, за неисполнение которых применяются меры налоговой ответственности. Поэтому новая норма налогового законодательства, ухудшающая положение налогоплательщика, не должна применяться к длящимся правоотношениям, возникшим до дня официального введения нового налогового регулирования (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 07.02.2002 № 37-О, от 09.07.2004 N 242-О и постановление этого суда от 19.06.2003 № 11-П).

При этом, в абзаце 4 пункта 4.1 Постановления Конституционного суда РФ № 11-П от 19.07.2003 указано, что  норма абзаца 2 части 1 статьи 9 Закона № 88-ФЗ  направлена  на регулирование налоговых отношений и налогообложения в целом, включая неизменность перечня взимаемых налогов и сборов и элементов налогового обязательства по каждому из них. Поэтому  отмена  статьи 9 Закона      № 88-ФЗ  не влияет  на право лица использовать  предусмотренные указанной нормой гарантии.

Исходя из анализа указанных норм, следует, что статьей 9 Закона от 14.06.1995 № 88-ФЗ, субъектам малого предпринимательства гарантировалось сохранение в течение четырех лет их деятельности того порядка налогообложения, который действовал на момент их государственной регистрации.

Следовательно, предприниматель Метелев Д.А. имел право на налогообложение в период с 01.01.2005 по 31.01.2006  по налоговым ставкам, действовавшим на момент его государственной регистрации в качестве предпринимателя, а именно с 22.01.2002.

На данный момент  размер применяемой ставки по налогу на игорный бизнес за каждый игровой автомат  был установлен  статьей 1 Закона Приморского края «О ставках налога на игорный бизнес»  № 77-КЗ от 07.12.1999 (в редакции Закона Приморского края от 04.05.2001 № 137-КЗ) и составляет 13,5 минимальных размеров оплаты труда.

Согласно частям 5, 6 статьи 6 Федерального закона «О налоге на игорный бизнес» № 142-ФЗ от 31.07.1998 в редакции ФЗ № 8-ФЗ от 12.02.2001,  при установке нового объекта налогообложения после 15 числа текущего месяца сумма налога исчисляется за половину  текущего месяца.

Исходя из ставки  налога, действовавшего  в период регистрации          Метелева Д.А. в качестве индивидуального  предпринимателя, и указанных в налоговых декларациях сведений о количестве имеющихся у предпринимателя игровых автоматов за 2005 год, за период с 01.01.2005 по 31.01.2006  подлежал уплате налог на игорный бизнес в сумме 121500 рублей  с применением  налоговой ставки в размере 1350 рублей.

Представленный предпринимателем в материалы дела  расчет  суммы налога на игорный бизнес, которая подлежала, по мнению налогоплательщика, к  уплате за игровые автоматы, находящиеся  на территории Приморского края, в период с 01.01.2005 по 31.01.2006, содержит недостоверные сведения, касающиеся количества игровых автоматов, подлежащих учету при исчислении налога на игорный бизнес, в результате сумма налога 110700 рублей, подлежащая уплате за игровые автоматы, указана неправильно. Так, в расчете за февраль месяц  количество игровых автоматов, учитываемых при исчислении налога по ½ ставке, указано 12 штук,  а по полной ставке  - 0 штук, в то время следовало указать  количество игровых автоматов, учитываемых при исчислении налога,  как   по  ½ ставке, так и по полной ставке - 6 штук.  За август месяц количество игровых автоматов, учитываемых при исчислении налога по  ½ ставке, указано 5 штук, а по полной ставке – 0 штук, в то время как следовало указать количество игровых автоматов  по  ½ ставке – 1 штука, а по полной ставке – 4 штуки. Также, за  декабрь месяц количество игровых автоматов, учитываемых при исчислении налога по  ½ ставке, указано 9 штук, а по полной ставке – 0 штук, в то время как следовало указать количество игровых автоматов  по  ½ ставке – 3 штуки, а по полной ставке – 6 штук.

Судом установлено, что налог на игорный бизнес за спорный период уплачен предпринимателем  с применением налоговой ставки в размере  7500 рублей, установленной  Законом Приморского края от 06.11.2003 № 75-ФЗ, за каждый игровой автомат. Данное обстоятельство подтверждается представленными в материалы дела копиями платежных поручений.

Таким образом,   уплаченный  предпринимателем  налог  на игорный бизнес за период  с 01.01.2005 по 31.01.2006  по налоговой ставке  7500 рублей за каждый игровой автомат,  в размере 553500 рублей является суммой излишне уплаченного налога на игорный бизнес, которая подлежит возврату предпринимателю (675000 руб. – 121500 руб.), в связи с чем представленный налогоплательщиком в материалы дела расчет налога на игорный бизнес, подлежащего уплате за период с 01.01.2005 по 31.01.2006 в сумме 564300 рублей  является  необоснованным.

В соответствии с пунктом 6 статьи 78 НК РФ возврат суммы излишне уплаченного налога производится в течение одного месяца со дня подачи заявления о возврате. При нарушении указанного срока на сумму излишне уплаченного налога, не возращенного в установленный срок, начисляются проценты за каждый день