Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2008 по делу n А51-9947/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено лишь в случаях, предусмотренных частью 3 статьи 28.6 настоящего Кодекса, либо если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени рассмотрения дела и если от лица не поступило ходатайство об отложении рассмотрения дела либо если такое ходатайство оставлено без удовлетворения.

Частью 2 статьи 25.4 КоАП РФ установлено, что законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Материалами дела установлено, что при составлении протокола № 551 об административном правонарушении от 22.08.2008 присутствовал руководитель ООО «Зебра» Воробьев А.Е., который был ознакомлен с правами, предоставленными статьей 25.1. КоАП РФ лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, о чем в протоколе имеется роспись Воробьева А.Е.

Руководитель Воробьев А.Е. являлся законным представителем ООО «Зебра» как лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. Служебное положение Воробьева А.Е. подтверждается приказом № 1 от 29.01.2006, протоколом № 1 общего собрания участников ООО «Зебра»  от 27.03.2006.

При этом, форма протокола об административном правонарушении разработанная Федеральной налоговой службой согласно письму ФНС от 08.06.2007 № ШТ-6-06/458@, предусматривает указание даты и времени рассмотрения дела об административном правонарушении.

В протоколе № 551 об административном правонарушении от 22.08.2008 имеется запись о том, что руководитель ООО «Зебра» приглашен в ИФНС России по Первомайскому району для рассмотрения дела об административном правонарушении на 03.09.2008 с 9-00 час. до 10-00 час., о чем имеется  личная роспись Воробьева А.Е.

С учетом изложенного, коллегия приходит к выводу о том, что заявитель был уведомлен о дате рассмотрения материалов дела - 03.09.2008 с 9-00 до 10-00 надлежащим образом и ему была предоставлена возможность присутствовать на рассмотрении административного дела, Общество не было лишено предоставленных КоАП РФ гарантий защиты.

При этом коллегия не соглашается с указанием суда первой инстанции о том, что извещение Общества о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении в соответствии с пунктами 1,2 части 1 статьи 29.4 КоАП РФ отнесено к компетенции судьи (должностного лица), уполномоченного рассматривать дело об административном правонарушении.

Согласно пункту 1 статьи 28.3 КоАП РФ протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных КоАП РФ, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 КоАП РФ, в пределах компетенции соответствующего органа.

Согласно части 1 статьи 23.5 КоАП РФ налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.5 (в части продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг без применения контрольно-кассовых машин), статьями 15.1, 15.2 настоящего Кодекса.

Следовательно, протокол о совершении лицом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.5 КоАП РФ, вправе составлять уполномоченные должностные лица налогового органа.

По результатам рассмотрения материалов административного дела, включая стадию подготовки, проверив протокол и материалы дела, выяснив вопросы, указанные в статьи 29.1 КоАП РФ, учитывая надлежащее извещение участника производства по делу о месте и времени рассмотрения материалов административного дела, отсутствие ходатайств об отложении рассмотрения дела ввиду невозможности явки законного представителя, начальником ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока 03.09.2008 вынесено постановление № 457 о привлечении ООО «Зебра» к административной ответственности.

С учетом изложенного, поскольку личное участие законного представителя Общества при составлении протокола об административном правонарушении свидетельствует о его надлежащем извещении о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении по существу, а также  учитывая, что событие вмененного Обществу административного правонарушения по статье 14.5 КоАП РФ подтверждается материалами дела, порядок и сроки привлечения заявителя к административной ответственности Инспекцией не нарушены, коллегия в соответствии с частью 3 статьи 211 АПК РФ не находит основания для удовлетворения заявленных Обществом требований и признания решения налогового органа по делу об административном правонарушении № 457 от 03.09.2008 незаконным и его отмене.

В связи с этим решение суда первой инстанции подлежит отмене, а апелляционная жалоба Инспекции удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 30.09.2008 по делу  № А51-9947/2008 31-19 отменить.

В удовлетворении заявления ООО «Зебра» о признании незаконным и отмене постановления ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока по делу об административном правонарушении № 457 от 03.09.2008 отказать.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий               

О.Ю. Еремеева

Судьи

З.Д. Бац

Н.В. Алферова