Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2008 по делу n А10-1746/07-9. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита, ул. Ленина 100 «б»

www.4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                   Дело №А10-1746/07-9

04АП-3618/2007(2)

“13” августа 2008 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2008 года

Полный текст постановления изготовлен 13 августа 2008 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Е.В. Желтоухова, судей Т.О. Лешуковой, Э.П. Доржиева при ведении протокола судебного заседания судьей Е.В. Желтоуховым, рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления по недропользованию по Республике Бурятия и ООО «Бурятская горно-геологическая компания», на решение арбитражного суда Республики Бурятия от 15 апреля 2008 года по делу №А10-1746/07-9, принятое судьей Ботоевой В.И.,

при участии:

от заявителя, ООО «ВВС»: не было;

от заинтересованного лица, Управления по недропользованию по Республике Бурятия: Эрдынеева С.П., представителя по доверенности от 24.06.2008г.;

от третьих лиц:

ООО «БГГК»: Эрдынеева С.П., представителя по доверенности от 24.06.2008г.;

Управления Федеральной антимонопольной службы по Республики Бурятия: не было;

и установил:

Заявитель, Общество с ограниченной ответственностью «ВВС», обратился с требованием, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании

незаконными действий заказчика-Управления по недропользованию Республики Бурятия при проведении открытого конкурса по выбору исполнителей на право заключения государственных контрактов на выполнение работ по геологическому изучению недр и воспроизводству минерально-сырьевой базы твердых полезных ископаемых на территории Республики Бурятия,

недействительным конкурса по выбору исполнителей на право заключения государственных контрактов, на выполнение работ по геологическому изучению недр и воспроизводству минерально-сырьевой базы твердых полезных ископаемых на территории Республики Бурятия по лоту №3-объект 1-54/07 «Поисковые работы на рудное золото в пределах Уакитского (Аиктинского) рудного узла (Республика Бурятия)».

Решением от 28 июня 2007 года в удовлетворении иска отказано.

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 30.08.07 решение оставлено без изменения.

Постановлением кассационной инстанции от 10.12.07 решение и постановление отменены. Дело передано на новое рассмотрение.

В предмет судебного исследования арбитражный суд обоснованно включил указанные истцом обстоятельства: допущение к участию в конкурсе участника, у которого отсутствуют лицензии, необходимые для выполнения работ по государственному контракту, в привлечении экспертной организации, которая состоит в договорных отношениях с победителем конкурса, неверное определение победителя по критерию "цена контракта", в связи с тем, что меньшая цена и лучшее качество работ предложены ООО "ВВС".

Давая оценку доводам истца об отсутствии лицензии на выполнение работ по тематике конкурса у ООО "БГГК", арбитражный суд исходил из наличия таких лицензий у учредителей этого общества - общества с ограниченной ответственностью "Сосновгео", общества с ограниченной ответственностью "Бурятское научно-производственное предприятие "Недра-Сервис", общества с ограниченной ответственностью "Тулуя", которые обладают необходимыми лицензиями для производства поисковых работ по указанному объекту.

Вместе с тем, в соответствии со статьей 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензированию подлежит в том числе геодезическая деятельность и картографическая деятельность.

Постановлением Правительства Российской Федерации N 45 от 26.01.2006 "Об организации лицензирования отдельных видов деятельности" Роскартография осуществляет лицензирование геодезической и картографической деятельности.

Порядок выдачи лицензии по указанным видам деятельности регламентирован постановлением Правительства Российской Федерации N 705 от 21.11.2006 "О лицензировании деятельности в области геодезии и картографии".

При выдачи лицензии подлежит оценке деятельность непосредственно самого предприятия, истребующего данную лицензию.

Лицензии, полученные обществом с ограниченной ответственностью "Сосновгео", обществом с ограниченной ответственностью "Бурятское научно-производственное предприятие "Недра-Сервис", обществом с ограниченной ответственностью "Тулуя", не могут быть использованы при осуществлении деятельности ООО "БГГК", поскольку все они являются самостоятельными юридическими лицами, несмотря на участие их в качестве учредителей ООО "БГГК".

С учетом положений пункта 1 части 1 статьи 12 и подпункта 3 пункта 3 статьи 25 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" лицензией на выполнение работ по тематике конкурса должен обладать непосредственно участник конкурса, который несет ответственность за результаты работ, а не иные юридические лица, с которыми у него заключены договоры о намерениях в будущем на проведение различных геологических и картографических работ.

Неправильное толкование норм материального права - статьи 12 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и неприменение подлежащих применению норм материального права (лицензионного законодательства) привело к принятию незаконных судебных актов.

По результатам рассмотрения кассационной жалобы, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа приходит к выводу о том, что решение от 28 июня 2007 года Арбитражного суда Республики Бурятия и постановление от 30 августа 2007 года Четвертого арбитражного апелляционного суда по делу N А10-1746/07 подлежат отмене, как принятые с нарушением норм материального права и норм процессуального права с направлением дела на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует учесть изложенные в настоящем постановлении обстоятельства, дать оценку доводам сторон, с применением подлежащих применению норм материального права принять законное и обоснованное решение, распределив между лицами, участвующими в деле расходы по уплате государственной пошлины, в том числе за рассмотрение дела судом кассационной инстанции.

Решением суда первой инстанции от 15 апреля 2008 г. требования заявителя удовлетворены.

Суд первой инстанции признал незаконными действия Управления по недропользованию по Республике Бурятия при проведении открытого конкурса по выбору исполнителей на право заключения государственных контрактов на выполнение работ по геологическому изучению недр и воспроизводству минерально-сырьевой базы твердых полезных ископаемых на территории Республики Бурятия и недействительным открытый конкурс по выбору исполнителей на право заключения государственных контрактов на выполнение работ по геологическому изучению недр и воспроизводству минерально-сырьевой базы твердых полезных ископаемых на территории Республики Бурятия по лоту №3-объект 1-54/07 «Поисковые работы на рудное золото в пределах Уакитского (Аиктинского) рудного узла (Республика Бурятия)».

Принимая указанное решение, суд первой инстанции исходил из следующего.

В статье 12 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение   работ,   оказание   услуг   для   государственных   и   муниципальных   нужд" определены случаи, когда при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе.

В числе случаев, в частности, определены и непредставление определенных частью 3 статьи 25 или частью 2 статьи 35 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" документов либо наличие в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, соответственно на поставку, выполнение, оказание которых размещается заказ, несоответствие заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации, документации об аукционе.

В соответствии с протоколом N 3 конкурсной комиссией произведен пересмотр конкурсных заявок участников конкурса и в качестве таковых к участию в конкурсе допущены: ООО "ВВС" и ООО "БГГК".

Пунктом 7 Информационной карты конкурсной документации (л.д.7 т.З) предусматривается, что все участники размещения заказов для участия в конкурсе среди прочих документов должны представить копии лицензий на выполнение работ по тематике конкурса.

Согласно подпункту «б» пункта 3 части 3 статьи 25 Закона заявка на участие в конкурсе должна содержать копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона, в случае, если законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг, и такие товары, работы, услуги являются предметом конкурса.

Предметом конкурса по лоту №3 является объект 1-54/07 «Поисковые работы на рудное золото в пределах Уакитского (Аиктинского) рудного узла (Республика Бурятия)».

В соответствии с пунктом 3.1 Положения о порядке проведения геологоразведочных работ по этапам и стадиям (твердые полезные ископаемые), утвержденного распоряжением Министерства природных ресурсов Российской Федерации от 05.07.99 №832-р поисковые работы включают комплекс геолого-менерагенических, геофизических, геохимических и других видов и методов исследований с проходкой поисковых скважин и поверхностных горных выработок. Для поисков скрытых и погребенных месторождений используется глубокое бурение в сочетании со скважинными геофизическими и геохимическими исследованиями.

По материалам поисковых работ составляются геологические карты опоискованных участков в соответствующем масштабе и разрезы к ним, карты результатов геофизических и геохимических исследований, отражающие геологическое строение и закономерности размещения продуктивных структурно-вещественных комплексов.

Геодезическая и картографическая деятельность согласно статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» подлежит лицензированию.

Порядок выдачи лицензии по указанным видам деятельности регламентирован постановлением Правительства Российской Федерации N 705 от 21.11.2006 "О лицензировании деятельности в области геодезии и картографии".

При выдаче лицензии подлежит оценке деятельность непосредственно самого предприятия, истребующего данную лицензию.

Лицензии, полученные обществом с ограниченной ответственностью "Сосновгео", обществом с ограниченной ответственностью "Бурятское научно-производственное предприятие "Недра-Сервис", обществом с ограниченной ответственностью "Тулуя", не могут быть использованы при осуществлении деятельности ООО "БГГК", поскольку все они являются самостоятельными юридическими лицами, несмотря на участие их в качестве учредителей ООО "БГГК".

С учетом положений пункта 1 части 1 статьи 12 и подпункта 3 пункта 3 статьи 25 Федерального закона "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" лицензией на выполнение работ по тематике конкурса должен обладать непосредственно участник конкурса, который несет ответственность за результаты работ, а не иные юридические лица, с которыми у него заключены договоры о намерениях в будущем на проведение различных геологических и картографических работ.

ООО «БГГК» в нарушение требования пункта 1 части 1 статьи 11 Закона, статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» необоснованно было допущено к участию в конкурсе.

Тем самым конкурсной комиссией не соблюдены условия допуска к участию в торгах, предусмотренные пунктами 1, 2, 4 части 1 статьи 12 Закона.

Ссылка истца на пункт 6 Инструкции участникам размещения заказов в обоснование заинтересованности членов конкурсной комиссии (л.д.2 т.З) также необоснованна.

Согласно этому пункту участники размещения заказов не должны быть связаны (или не должны иметь прошлых связей), прямо или косвенно, с какой-либо организацией, которая была привлечена заказчиком для представления консультационных услуг на этапе подготовки документов, подлежащих использованию при закупке работ в соответствии с настоящим приглашением к участию в конкурсе.

Из смысла данного пункта следует, что консультационные услуги могут быть оказаны какой-либо организацией, привлеченной заказчиком, на этапе подготовки документов.

Часть 4 статьи 7 Закона предусматривает, кто не может быть членами комиссии.

Лица, составившие экспертные заключения, не относятся к данным лицам. Эксперты не являлись работниками Управления.

Управление по недропользованию по Республике Бурятия и ООО «БГГК», не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявили апелляционную жалобу, в которой просят решение отменить, в удовлетворении требований отказать.

Представитель подателей апелляционной жалобы в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, пояснив следующее.

Конкурс является недействительным, в том числе по мотиву нарушения федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Основной довод истца, который, по его мнению, должен повлечь удовлетворение иска является то, что ООО «БГГК» не обладал (не обладает) лицензиями на проведение (исполнение) будущего контракта и по этой причине конкурс является незаконным (т.к. допущен к нему ООО «БГГК») - несостоятелен. Закон, конкурсная документация не обязывают к моменту проведения конкурса обладать лицензиями, а раз так, то наличие их в момент конкурса не является обязательным. По данным основаниям нельзя признать конкурс недействительным.

Госзаказом, предмет и условия которого изложены в государственном контракте от 08 мая 2007г. №111-217 в п.2.3. указано, что Исполнитель (т.е. конкурсант, претендент на госзаказ) имеет право при исполнении настоящего Контракта привлекать соисполнителей, обладающих необходимым опытом, оборудованием и персоналом, а в случаях, предусмотренных законодательством РФ - лицензией, сертификатом либо иным документом, подтверждающим, их право на выполнение данного вида работ. При этом всю ответственность за выполняемые работы по настоящему Контракту несет Исполнитель (п.2.3. госконтракта).

ООО