Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2008 по делу n А78-5780/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Чита                                                                                                      Дело № А78-5780/2007-С3-11/275

"28" марта 2008 года                                                                                                               -04АП-502/2008

Резолютивная часть постановления объявлена   27 марта  2008 года.

Полный текст постановления изготовлен     28 марта 2008 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Доржиева Э.П.,

судей: Лешуковой Т.О., Рылова Д.Н.,

 при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  ответчика по делу Межрайонной ИФНС России №7 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу

(наименование лица, подавшего апелляционную жалобу и его процессуальное положение)

на Решение Арбитражного суда Читинской области от 28 декабря 2007г., по делу №А78-5780/2007-С3-11/275, по заявлению ООО “Обогатительная фабрика” к Межрайонной ИФНС России № 7 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу о признании недействительным решения налогового органа, принятое судьей

Д.Е. Минашкиным

 (фамилии, инициалы судей, принявших решение)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Воробьев А.И. (директор, паспорт 76 00 № 292538);

от ответчика:  Филиппенко Д.С. (доверенность от 25.03.2008г. № 04.01/01);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Обогатительная фабрика» обратилось в Арбитражный суд Читинской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ, к Межрайонной ИФНС России № 7 по Читинской области и Агинскому Бурятскому автономному округу о признании недействительным решения №655 от 11.07.2007 г. в части привлечения ООО «Обогатительная фабрика» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 747077,32 руб., предусмотренной пунктом 2 статьи 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость более 180 дней в виде штрафа в размере 8609713,96 руб., начисления пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 1142593,42 руб., доначисления налога на добавленную стоимость в размере 3735386,59 руб.

Решением суда от 28 декабря 2007г. суд удовлетворил заявленные требования, в обоснование указав, что налоговым органом не представлено доказательств осуществления Обществом действий по производству или использованию драгметаллов,  требующих получения соответствующей лицензии.

Не согласившись с указанным решением, Межрайонная ИФНС России № 7 по Читинской области и АБАО обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Считают, что применение льготы по налогу на добавленную стоимость в отсутствие лицензии неправомерно.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы. Просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представитель заявителя в судебном заседании не согласился с доводами апелляционной жалобы. Пояснил, что общество согласно договора купли-продажи, приобрело у Администрации г. Балей  минеральное сырье (отходы производства ЗИФ-2). Сырье обществом не использовалось, а было реализовано третьим лицам. Использование  минерального сырья общество не осуществляло. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Налоговым органом в отношении ООО «Обогатительная фабрика» проведена выездная налоговая проверка по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, по результатам которой был составлен акт № 13-28/15 от 05.06.2007г.

На основании акта проверки и представленных возражений по акту инспекцией принято решение № 655 от 11.07.2007 г., которым ООО «Обогатительная фабрика» привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в размере 231195,40 руб., за неполную уплату НДС в виде штрафа в размере 747077,32 руб., за неполную уплату единого социального налога в виде штрафа в размере 6674,20 руб., к налоговой ответственности, предусмотренной статьёй 123 НК РФ за неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм налога на доходы физических лиц в виде штрафа в размере 17046,20 руб., к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по НДС более 180 дней в виде штрафа в размере 8609713,96 руб. Указанным решением Обществу начислены пени по налогу на прибыль, НДС, ЕСН, НДФЛ в сумме 230210,76 руб., 1142593,42 руб., 14000,60 руб. и 43664,70 руб. соответственно, а также предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль за 2004 год в сумме 388571 руб., за 2005 год в сумме 767406 руб.; по НДС в сумме 3735386,59 руб., по ЕСН в сумме 33371 руб. и по НДФЛ в сумме 85231 руб.

Не согласившись с указанным решением, заявитель обжаловал его в судебном порядке.

Доначисляя оспариваемые суммы налогов, пени и штрафных санкций, налоговый орган указал, что в нарушение пункта 6 статьи 149 Налогового кодекса РФ в проверяемом периоде ООО «Обогатительная фабрика» использовало освобождение от налогообложения НДС на основании подпункта 9 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ при отсутствии лицензии на использование отходов горнодобывающего предприятия ОАО ГОК «Балейзолото», лицензируемого в соответствии с пунктом 3 статьи 6 ФЗ РФ № 2395-1 от 21.02.92 г. «О недрах».

В соответствии с подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа; реализация драгоценных металлов и драгоценных камней налогоплательщиками (за исключением указанных в подпункте 6 пункта 1 статьи 164 настоящего Кодекса) Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации и банкам; реализация драгоценных камней в сырье (за исключением необработанных алмазов) для обработки предприятиям независимо от форм собственности для последующей продажи на экспорт; реализация драгоценных камней в сырье и ограненных специализированным внешнеэкономическим организациям Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации и банкам; реализация драгоценных металлов из Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, из фондов драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации специализированным внешнеэкономическим организациям, Центральному банку Российской Федерации и банкам, а также драгоценных металлов в слитках Центральным банком Российской Федерации и банками при условии, что эти слитки остаются в одном из сертифицированных хранилищ(Государственном хранилище ценностей, хранилище Центрального банка Российской  Федерации или хранилищах банков).

Пунктом 6 статьи  149 Налогового кодекса РФ определено, что перечисленные в настоящей статье операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 49 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю.

Статьей 4 названного Федерального закона установлено, что к лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием.

На основании пункта 3 статьи 6 Закона РФ «О недрах» от 21.02.92 г. № 2395-1 недра предоставляются в пользование для разведки и добычи полезных ископаемых, в том числе использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств.

Статьёй 11 данного Закона определено, что предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Лицензия является документом, удостоверяющим право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанной в ней целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий. Между уполномоченными на то органами государственной власти и пользователем недр может быть заключен договор, устанавливающий условия пользования таким участком, а также обязательства сторон по выполнению указанного договора.

Лицензия удостоверяет право проведения работ по геологическому изучению недр, разработки месторождений полезных ископаемых, использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, использования недр в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых, образования особо охраняемых геологических объектов, сбора минералогических, палеонтологических и других геологических коллекционных материалов.

В силу раздела 1 Положения о порядке лицензирования пользования недрами, утверждённого постановлением ВС РФ № 3314-1 от 15.07.92 г., настоящее Положение разработано в соответствии с Законом Российской Федерации «О недрах», Указом Президента Российской Федерации от 20 августа 1991 года «Об обеспечении экономической основы суверенитета РСФСР» и определяет порядок предоставления лицензий на право пользования недрами для проведения работ по геологическому изучению недр, разработке месторождений полезных ископаемых, строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, использования отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, образования особо охраняемых объектов.

В силу понятий, приводимых в статье 1 Федерального закона «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» № 41-ФЗ от 26.03.98 г. драгоценные металлы - это золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Настоящий перечень драгоценных металлов может быть изменен только федеральным законом. Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.

Производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.

Использование драгоценных металлов и драгоценных камней - это использование драгоценных металлов и драгоценных камней в производственных, научных и социально-культурных целях.

Таким образом, из комплексного толкования вышеназванных норм следует, что производство драгметаллов, а также использование отходов горнодобывающего и связанных с ним перерабатывающих производств, подлежат обязательному лицензированию.

Как следует из материалов дела, основными видами деятельности заявителя являются: добыча руд и песков драгоценных металлов, геолого-разведочные, геофизические и геохимические работы в области изучения недр, производство драгоценных металлов, в части обогащения и переработки минерального сырья, отходов обогатительных фабрик и ШОУ, содержащих драгоценные металлы с получением концентратов и других промпродуктов (сплава Доре) и последующей сдачей на аффинажные предприятия.

Согласно заключенному 01.07.02 г. между Администрацией г. Балей и ООО «Обогатительная фабрика» договору купли-продажи, Администрация продаёт, а Общество покупает в собственность минеральное сырьё (отходы производства ЗИФ-2) в количестве 30000 тонн, содержащих 531,9 кг золота и 179,6 кг серебра в химической чистоте, для его переработки, реализации и дальнейшего использования в интересах ООО «Обогатительная фабрика».

Исходя из условий договора, продавец обязался передать покупателю указанные отходы в течение трех дней с момента подписания договора, а покупатель обязался их принять и оплатить, переработав минеральное сырьё (отходы производства ЗИФ-2) в соответствующую продукцию согласно требованиям безопасности труда, сохранности драгоценных металлов, технологии обогащения и реализовать продукты переработки.

Между заявителем и ООО «Санта-Продукт» 10.02.04 г. был заключен договор купли-продажи № 1м/с (с дополнительным соглашением к нему № 1 от 12.10.04 г.,) согласно пункту 1.1. которого продавец (ООО «Обогатительная фабрика») обязуется поставить в 2004-2005 г.г. покупателю