Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 по делу n А78-734/2015. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

период индивидуальный предприниматель осуществлял реализацию товаров, в том числе бюджетным и некоммерческим организациям по договорам поставки товара, а также иным договорам, содержащим признаки договора поставки.

Налоговый орган изменил юридическую квалификацию сделок и характер деятельности налогоплательщика, признав, что данный вид деятельности относится к предпринимательской деятельности в сфере оптовой торговли, результаты которой подпадают под общую систему налогообложения, а не систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, как полагала предприниматель.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается настоящим Кодексом, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения (далее в настоящей главе - общий режим налогообложения) и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении, в частности, розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли (подпункт 6 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ).

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

Статьей 11 НК РФ установлено, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Кроме того, согласно ст. 493 Гражданского кодекса РФ договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Суд первой инстанции правильно исходил из того, что под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонта и т.п.). Однако в случае, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже.

Для квалификации сделки, как договора поставки либо договора розничной купли-продажи не имеет правового значения сам по себе статус покупателей - некоммерческих организаций.

Договор купли-продажи в отличие договора поставки является публичным. Публичным, согласно п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса РФ признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, которые она по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.

Согласно статье 506 Гражданского кодекса РФ по договору поставки поставщик- продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или в сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии со статьей 525 Гражданского кодекса РФ поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, а также заключаемых в соответствии с ними договоров поставки товаров для государственных или муниципальных нужд. К отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506-523 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не предусмотрено Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 9 Федерального закона от 21.06.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (действовавшего в спорный период, далее - Федеральный закон № 94-ФЗ) под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Под гражданско-правовым договором бюджетного учреждения на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг в целях настоящего Федерального закона понимается договор, заключаемый от имени бюджетного учреждения. Гражданско-правовые договоры бюджетных учреждений заключаются на срок, не превышающий трех лет, за исключением гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений, предметом которых является выполнение работ по строительству, реконструкции, реставрации, капитальному ремонту, обслуживанию и (или) эксплуатации объектов капитального строительства, а также образовательных (высшее и среднее профессиональное образование) услуг, научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, которые могут заключаться на срок, превышающий три года, в случае, если длительность производственного цикла выполнения данных работ, услуг составляет более трех лет. Сроки, на которые заключаются указанные договоры, а также иные виды гражданско-правовых договоров бюджетного учреждения на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые могут заключаться на срок, превышающий три года, и сроки, на которые они заключаются, могут быть установлены Правительством Российской Федерации.

Согласно части 2 указанной статьи контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений настоящего Федерального закона.

В силу части 1 статьи 10 Федерального закона № 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться:

1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;

2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на биржах).

В силу пункта 1 статьи 55 Федерального закона № 94-ФЗ под размещением заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) понимается способ размещения заказа, при котором заказчик предлагает заключить контракт, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 настоящей статьи, контракт либо иной гражданско- правовой договор только одному поставщику (исполнителю, подрядчику).

Согласно пункту 14 части 2 Федерального закона № 94-ФЗ размещение заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) осуществляется заказчиком в случае, если осуществляются поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков на сумму, не превышающую установленного Центральным банком Российской Федерации предельного размера расчетов наличными деньгами в Российской Федерации между юридическими лицами по одной сделке; при этом заказы на поставки одноименных товаров, выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг заказчик вправе размещать в течение квартала в соответствии с настоящим пунктом на сумму, не превышающую указанного предельного размера расчетов наличными деньгами. По итогам размещения таких заказов могут быть заключены контракты, а также иные гражданско-правовые договоры в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации.

Согласно Указанию ЦБР от 20 июня 2007 г. N 1843-У расчеты наличными деньгами между юридическими лицами, а также между юридическим лицом и гражданином, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (далее - индивидуальный предприниматель), между индивидуальными предпринимателями, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 тысяч рублей.

Приобретение товаров учреждениями в результате размещения заказа у единственного поставщика по договорам на поставку товаров, предусматривающим определенный срок их действия, не может быть признано розничной торговлей, поскольку это противоречит сущности налогообложения единым налогом на вмененный доход. Такие договоры законом изначально определены как договоры поставки для государственных или муниципальных нужд, что исключает возможность таких поставок по договорам розничной купли-продажи независимо от наименования договоров, а также способа выборки товаров (самовывоз или доставка).

В связи с этим, подлежит установлению, по какому договору произведена продажа товара в каждом конкретном случае. Для правовой квалификации характера осуществляемой индивидуальным предпринимателем деятельности и подлежащей применению системы налогообложения необходимо исходить из оценки способов совершения сделок с покупателями и расчетов с ними.

В результате истребования документов индивидуальным предпринимателем и его контрагентами представлены в налоговый орган документы, подтверждающие:

- наличие финансово-хозяйственных отношений в проверяемом периоде между вышеуказанными контрагентами и налогоплательщиком, между которыми заключались договоры купли-продажи на приобретение продуктов питания. Кондратьева И.Г. выставляла покупателям фактуры, оформляла накладные на поставляемые ею товары;

- получение в проверяемом периоде Кондратьевой И.Г. дохода от вышеуказанных контрагентов;

- оплату за товары путем перечисления денежных средств на расчетный счет предпринимателя.

Налогоплательщиком были заключены договоры купли-продажи товаров с признаками оптовой купли-продажи, в том числе со следующими контрагентами:

МОУ Средняя общеобразовательная школа № 9, МОУ Средняя общеобразовательная школа № 4, МОУ Средняя общеобразовательная школа № 1, МОУ Средняя общеобразовательная школа № 2, МОУ Средняя общеобразовательная школа № 3, МОУ Средняя общеобразовательная школа № 6, МОУ Гимназия № 1, с которыми индивидуальным предпринимателем заключены договоры поставки, согласно условиям которых поставщик обязуется передать в обусловленный договором срок продукты питания. Количество, ассортименты, качество и цены товара определяются в соответствии со счет-фактурой и накладной ТОРГ-12. Поставка осуществляется самовызозом. Товар предоставляется в распоряжение покупателя на складе поставщика в момент его отгрузки. Покупатель производит оплату за поставляемый ему товар путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика или внесение денежных средств в кассу поставщика в течение десяти дней с момента получения товара покупателем. Сроки действия договоров оговорены с момента их подписания (совпадают с началом финансового года) на определенный срок (как правило, на финансовый год) с возможностью пролонгации по умолчанию на следующий учебный год (т. 2 л.д. 62-65, 81-82, 85-86, 95-98, 111-114, т. 3 л.д. 20-23, 38-39, 95-96, т. 16 л.д. 2-4, 77-80, 111-112, 140, т. 17 л.д. 2-5, 178-179, т. 18 л.д. 1-2);

ГОУ СПО «Петровск-Забайкальский профессионально-педагогический техникум», с которым заключены договоры поставки, согласно условиям которых поставщик осуществлял поставку колбасы и колбасных изделий, переработанной и консервированной рыбы и рыбных продуктов, мясных продуктов, фруктов, овощей, молока, молочных продуктов, иных продуктов питания согласно заявке покупателя. Сумма договора определяется счетами-фактурами и должна быть 100 тыс. руб. в квартал. Допускается предоплата покупателем в размере 30 % от суммы договора (т. 2 л.д. 130¬139, т. 18 л.д. 32-46, т. 19 л. д. 1-31);

Негосударственное оздоровительное образовательное учреждение санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении «Санаторная школа-интернат № 33 ОАО «РЖД», с которым заключен договор поставки товара, согласно условиям которых продавец обязывался передать в собственность покупателя материалы, оборудование, продукты питания в количестве и ассортименте, указанном продавцом в заказе. Заказ согласовывается сторонами и оформляется в виде заявки. Предоплата в размере 100 % от стоимости товара осуществляется покупателем в течение 3 банковских дней с момента получения счета от продавца. В случае нарушения сроков поставки товара по утвержденным срокам продавец выплачивает покупателю пени в размере 0,1 % от суммы недопоставленной продукции за каждый день просрочки, но не более 5 % от общей стоимости товара по условиям договора. Сроки действия договора оговорен с момента подписания (01.01.2011) и до 31.12.2012 с возможностью пролонгации по умолчанию (т. 18 л.д. 173-175);

Государственное стационарное учреждение социального обслуживания «Петровск-Забайкальский детский дом-интернат для умственно-отсталых детей» Забайкальского края, с которым заключены государственные контракты на поставку муки, кур потрошенных, фруктов, согласно условиям которых оговорены цена, вид, количество товаров. Доставка товара осуществляется на склад заказчика в определенные договором сроки по графику поставки. Периодом поставки является календарный месяц. Стоимость доставки входит в стоимость товара по контракту. Оплата осуществляется по мере поступления средств и бюджета Забайкальского края на счет заказчика после подписания акта приема-передачи товара, путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика на основании счет-фактуры. Ежемесячно между сторонами производится сверка. Сроки действия договоров оговорены с момента их подписания на определенный срок (т. 3 л.д. 70-80).

Во исполнение указанных договоров индивидуальным предпринимателем выставлялись фактуры, в которых указывались, преимущественно без ассортиментного перечня, цена товара за поставляемые продукты со склада индивидуального предпринимателя с указанием основания «по договору, перечислением», подписи сдавшего от имени продавца и принявшего от имени покупателя товар. Оплата товара производилась платежными