Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 07.04.2015 по делу n А58-5885/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

101 Налогового кодекса РФ, исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 32 Налогового кодекса РФ налоговые органы обязаны соблюдать законодательство о налогах и сборах.

Согласно пункту 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных настоящим Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

В силу подпункта 2 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса РФ налоговые органы вправе проводить налоговые проверки в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Согласно абзацу 1 статьи 87 Налогового кодекса РФ налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов.

Порядок проведения выездной налоговой проверки установлен статьей 89 Налогового кодекса РФ, согласно которой выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа, а по окончании выездной налоговой проверки проверяющий составляет справку о проведенной проверке, в которой фиксируются предмет проверки и сроки ее проведения.

Срок проведения выездной налоговой проверки исчисляется со дня вынесения решения о назначении проверки и до дня составления справки о проведенной проверке.

Руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе приостановить проведение выездной налоговой проверки в случаях, установленных Кодексом.

Пунктом 15 статьи 89 Налогового кодекса РФ установлено, что в последний день проведения выездной налоговой проверки проверяющий обязан составить справку о проведенной проверке и вручить ее налогоплательщику или его представителю.

По результатам выездной налоговой проверки в соответствии со статьей 100 Налогового кодекса РФ в течение двух месяцев со дня составления справки о проведенной выездной налоговой проверки уполномоченными должностными лицами налоговых органов должен быть составлен в установленной форме акт налоговой проверки, который подписывается лицами, проводившими соответствующую проверку, и лицом, в отношении которого проводилась эта проверка (его представителем).

Акт налоговой проверки в течение пяти дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (представителем).

Как следует из материалов дела, решение о проведении выездной налоговой проверки №9 вынесено заместителем начальника инспекции 28.08.2012, справка о проведенной выездной налоговой проверки составлена 15.02.2013, акт выездной налоговой проверки  составлен 15.04.2013 и вручен налогоплательщику 22.04.2013.

Таким образом, оснований для вывода о том, что налоговым органом не были соблюдены предъявляемые Налоговым кодексом Российской Федерации требования к проведению выездной налоговой проверки и оформлению ее результатов, не имеется.

В силу пункта 6 статьи 101 Налогового кодекса РФ в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе вынести решение о проведении в срок, не превышающий один месяц (два месяца - при проверке консолидированной группы налогоплательщиков), дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

В качестве дополнительных мероприятий налогового контроля может проводиться истребование документов в соответствии со статьями 93 и 93.1 настоящего Кодекса, допрос свидетеля, проведение экспертизы.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела, после окончания выездной налоговой проверки, составления акта и представления заявителем возражений на акт проверки, инспекцией на основании пункта 6 статьи 101 Налогового кодекса РФ в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налога и сборах или отсутствия таковых принято решение от 30.05.2013 №2 о проведении в срок до 28.06.2013 дополнительных мероприятий налогового контроля посредством истребования документов (информации) в соответствии со статьями 93 и 93.1 Налогового кодекса РФ, проведения допроса свидетелей в соответствии со статьей 90 Налогового кодекса РФ, экспертизы в соответствии со статьей 95 Налогового кодекса РФ.

Суд апелляционной инстанции считает, что названное решение соответствует требованиям, предъявляемым пунктом  6 статьи 101 Налогового кодекса РФ, поскольку содержит указание на срок проведения дополнительных мероприятий и их конкретную форму проведения.

Заявитель, оспаривая решения налоговых органов, ссылается на нарушение инспекцией установленной налоговым законодательством процедуры привлечения к налоговой ответственности, выразившееся в недостаточности предоставленного налогоплательщику времени для ознакомления с результатами дополнительных мероприятий налогового контроля.

Данный довод, приведенный также в апелляционной жалобе, обоснованно отклонен судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля должностным лицом инспекции составлена справка от 25.06.2013, в которой отражено, какие дополнительные мероприятия налогового контроля проведены налоговым органом (допросы в качестве свидетелей собственников квартир, представление ими экземпляров договоров на предоставление жилищно-коммунальных услуг) и какие обстоятельства в ходе них установлены.

Составленная по результатам дополнительных мероприятий справка вручена заявителю в лице его законного представителя 28.06.2013 в 11 час. 00 мин., в день рассмотрения материалов проверки.

В соответствии с положениями статьи 101 Налогового кодекса РФ (в редакции, действовавшей на момент рассмотрения материалов проверки) материалы, полученные в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, подлежат исследованию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа наряду с иными материалами налоговой проверки в целях принятия решения по итогам соответствующей проверки. При этом лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе до вынесения такого решения знакомиться со всеми материалами дела о налоговом правонарушении, в том числе и с материалами дополнительных мероприятий налогового контроля.

Принимая во внимание, что названной статьей не предусмотрены порядок и сроки направления лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, а также не установлен срок для направления данным лицом возражений на такие материалы, судам необходимо исходить из того, что применительно к положениям пунктов 5 и 6 статьи 100 НК России налоговым органом направляются такому лицу (его представителю) эти материалы, а лицо (его представитель) вправе представить налоговому органу свои возражения.

При этом рассмотрение материалов налоговой проверки с учетом материалов дополнительных мероприятий налогового контроля и принятие по ним решения применительно к пункту 1 статьи 101 Кодекса должно быть осуществлено руководителем  (заместителем руководителя) налогового органа в течение 10 дней со дня истечения срока направления лицом (его представителем), в отношении которого проводилась налоговая проверка, возражений на материалы дополнительных мероприятий налогового контроля.

В случае ненаправления налоговым органом лицу, в отношении которого проводилась налоговая проверка, материалов дополнительных мероприятий налогового контроля суд с учетом положений пункта 14 статьи 101 Налогового кодекса РФ оценивает существенность данного нарушения.

Как разъяснено в пункте 38 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 года №57 «О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» если по итогам исследования обстоятельств конкретного дела, в том числе характера и объема полученных в ходе проведения дополнительных мероприятий налогового контроля материалов, суд приходит к выводу о том, что ненаправление названных материалов лицу не привело к существенному нарушению его прав, соответствующее решение налогового органа не может быть признано недействительным.

Справка от 25.06.2013 о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля законному представителю Общества вручена 28.06.2013 в 11 час. 00 мин., рассмотрение материалов проверки с учетом упомянутой справки, по итогам которого вынесено оспариваемое решение, с участием законного представителя заявителя состоялось в 16 час. 00 мин.

Согласно протоколу №406/2013 от 28.06.2013, подписанному законным представителем общества без возражений, налогоплательщик, участвуя в рассмотрении материалов проверки и результатов проведенных инспекцией допросов свидетелей, каких-либо ходатайств о предоставлении дополнительного времени не заявлял.

Суд первой инстанции обоснованно учел отсутствие выражения представителем налогоплательщика каких-либо замечаний относительно недостаточности времени для ознакомления с материалами налоговой проверки или для подготовки дополнительных возражений с учетом дополнительно представленных ему документов.

Согласно справке от 25.06.2013 налоговым органом на основании решения инспекции от 30 мая 2013 года №2 проведены допросы свидетелей по обстоятельствам подписания с собственниками квартир договоров на предоставление Обществом жилищно-коммунальных услуг. Согласно акту проверки, врученному директору Общества 22.04.2013, инспекцией доначислены суммы налогов в связи с заключением заявителем как управляющей компанией договоров на предоставление жилищно-коммунальных услуг с собственниками, квартиросъемщиками жилых домов.

Суд первой инстанции, исследовав содержание справки инспекции от 25 июня 2013 года о проведенных дополнительных мероприятиях налогового контроля, пришел к обоснованному выводу о том, что вручение справки за 5 часов до ранее назначенного времени рассмотрения материалов проверки не является существенным нарушением прав заявителя, так как каких-либо новых по отношению к установленным в ходе проверки обстоятельств совершения правонарушений инспекцией дополнительно не было установлено. Проведенные после представления заявителем возражений на акт проверки инспекцией допросы свидетелей дополнительно подтвердили обстоятельства заключения договоров, установленные в ходе проверки и отраженные в акте проверки.

При этом общество невозможность участия в рассмотрении материалов проверки с учетом характера и объема сведений, содержащихся в справке, в суде не обосновал.

Доводы апелляционной жалобы общества в данной части являлись предметом исследования суда первой инстанции, получили надлежащую оценку и не опровергают правильные и обоснованные выводы суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции, отклоняя доводы заявителя апелляционной жалобы, также учитывает, что указывая на нарушение права налогоплательщика на представление мотивированных возражений по документам, полученным в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, общество ни в суде первой инстанции, ни при апелляционном обжаловании таких доводов не привело.

По существу доначислений минимального налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, налогов по общей системе налогообложения, соответствующих пени и налоговых санкций апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны уплачивать законно установленные налоги и сборы.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

ООО «Авико-Сервис» в спорные налоговые периоды применяло специальный налоговый режим в виде упрощенной системы налогообложения. В качестве объекта налогообложения в соответствии с пунктом 2 статьи 346.14 Налогового кодекса РФ обществом выбраны доходы, уменьшенные на величину расходов.

Как следует из оспариваемого решения инспекции, налоговым органом в ходе проверки установлено, что Обществом в нарушение статьи 346.15, 346.16 Налогового кодекса РФ неправомерно не включены в состав доходов в целях определения единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, суммы, поступившие от населения (потребителей) за жилищно-коммунальные услуги,  за 2010 год в размере 35 488 365 руб. по приходным кассовым ордерам, реквизиты которых приведены в пункте 2.1.2.1 акта проверки; за 9 месяцев 2011 года - в размере 31 233 298 руб. по приходным кассовым ордерам, реквизиты которых приведены в пункте 2.1.3.1 акта проверки; а также не учитывались в составе расходов суммы, в том числе, уплаченные Обществом ресурсоснабжающим организациям за 2010 год – в размере 49 514 830 руб., за 2011 год - в размере 47 737 300 руб., что привело к неуплате минимального налога по упрощенной системе налогообложения за 2010 год в размере 354 884 руб., за 2011 год - в размере 149 363 руб., начислению пени и налоговых санкций.

Инспекцией также установлено, что в результате не отражения указанных доходов и расходов, Обществом с 4 квартала 2011 года в соответствии с пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса РФ утрачено право применения упрощенной системы налогообложения. За 4 квартал 2011 года доходы от реализации по налогу на прибыль составили 23 708 632 руб. по счетам-фактурам, реквизиты которых указаны в пункте