Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2015 по делу n А78-9337/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

Четвертый арбитражный апелляционный суд

улица Ленина, 100б, Чита,  672000, http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                              Дело №А78-9337/2014

«06» февраля 2015 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2015 года

Полный текст постановления изготовлен 06 февраля 2015 года

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Е.В. Желтоухова, судей Д.Н. Рылова, В.А. Сидоренко, при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Федосеевой Е.Н., рассмотрев, в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю  на решение Арбитражного суда Забайкальского края  от 07 ноября 2014 года по делу №А78-9337/2014 по заявлению Министерства территориального развития Забайкальского края (ОГРН 1087536008713, ИНН 7536095857) о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю (ОГРН 1027501158541, ИНН 7536033755) по рассмотрению жалобы № 21 от 04.06.2014,

суд первой инстанции, судья Горкин Д.С.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не было;

от заинтересованного лица: Осиповой А.О., представителя по доверенности от 19.01.2015 года;

от третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора:

1) открытое акционерное общество «Фонд инвестиционного развития Забайкальского края» (ОГРН 1097536000187, ИНН 7536098520): Паргасовой В.В., представителя по доверенности от 19.01.2015 года;

2) Прокуратура Забайкальского края (ОГРН 1087536002905, ИНН 7536090055),: Камратова А.Г.,(служебное удостоверение);

3) Контрольно-счетная палата Забайкальского края (ОГРН 1097536004213 ИНН 7536102529): не было;

4) Департамент государственных закупок Забайкальского края: (ОГРН 1097536000077, ИНН 7536098350) не было;

5) открытое акционерное общество «Российский институт градостроительства и инвестиционного развития «Гипрогор» (ОГРН 1077760282742, ИНН 7736564746): не было;

6) закрытое акционерное общество «ТНДМ Софт МСК» (ОГРН 1097746044659, ИНН 7716635607): не было;

установил:

Заявитель, Министерство территориального развития Забайкальского края обратился в суд с требованием, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ, о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю по рассмотрению жалобы № 21 от 04.06.2014.

Решением суда первой инстанции от 07 ноября 2014 требования заявителя удовлетворены полностью.

Суд признал недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Забайкальскому краю  по рассмотрению жалобы № 21 от 04.06.2014, как несоответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Принимая указанное решение, суд первой инстанции исходил из следующего.

С точки зрения суда доводом, служащим основанием для признания обжалуемого решения недействительным, служит то, что аукцион был выигран иной организацией, ЗАО «ТНДМ Софт МСК», не заключившим контракт по независящим от Министерства причинам. Подписан же с ОАО «ЗабИнвестФонд» контракт был именно по причине его не подписания ЗАО «ТНДМ Софт МСК», а не по причине предоставления ОАО «ЗабИнвестФонд» преимущественных условий участия в аукционе.

Таким образом, обжалуемое решение УФАС по мнению суда было принято без учета фактических обстоятельств, не основано на нормах Закона о защите конкуренции.

Управление, не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить и отказать заявителю в удовлетворении требований.

Представитель Управления в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал, просил обжалуемое решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, принять по делу новый судебный акт.

Из апелляционной жалобы следует, что выводы суд первой инстанции являются ошибочными, сделанными без учета фактических обстоятельств дела.

Представитель Министерства в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление № 67200283792677.

Представитель ОАО «Фонд инвестиционного развития Забайкальского края», в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился, пояснил, что считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, просил в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Представитель Прокуратуры Забайкальского края в судебном заседании позицию Управления федеральной антимонопольной службы поддержал, просил обжалуемое решение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель Контрольно-счетной палаты Забайкальского края, в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление № 67200283792646.

Представитель Департамента государственных закупок Забайкальского края в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление № 67200283792622.

Представитель ОАО «Российский институт градостроительства и инвестиционного развития «Гипрогор»   в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление № 67200283792653.

Представитель ЗАО «ТНДМ Софт МСК» в судебное заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом, о чем свидетельствует уведомление № 67200283792660.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена судом апелляционной инстанции на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет 20.01.2015 года.

Согласно пункту 2 статьи 200 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

О месте и времени судебного заседания стороны извещены надлежащим образом в порядке частей 1, 6 статьи 121, статей 122, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права и заслушав доводы сторон, пришел к следующим выводам.

Оспариваемым решением антимонопольного органа от 04.06.2014  (т.1, л 48-58) Министерство территориального развития Забайкальского края признано нарушившим п. 2 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в создании  участнику торгов ОАО «ЗабИнвестФонд» преимущественных условий участия в открытом аукционе в электронной форме на оказание услуг по разработке информационного программного продукта «Инвестиционно-градостроительный паспорт Забайкальского края» (реестровый номер 0191200000612003947), что могло привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Министерство посчитав, что указанное решение антимонопольного органа нарушает его права и законные интересы в экономической деятельности, а также не соответствует антимонопольному законодательству, обратился в суд с рассматриваемым требованием.

Статья 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» предусматривает, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом (п. 2 ч.1).

Как следует из материалов дела и не оспаривается участниками процесса, 26.11.2011 года ОАО «ЗабИнвестФонд» и ОАО «Российский институт градостроительства и инвестиционного развития «Гипрогор» заключили контракт на разработку информационного программного продукта «Инвестиционно-градостроительный паспорт Забайкальского края» (т. 2, л. 2).

Согласно контракту работы выполняются в два этапа.

Первый этап 3 месяца с момента поступления платежа на расчетный срок исполнителя.

Содержание работ по Первому этапу:

1) Сбор и обработка материалов, формирование базы данных информационных компонентов информационного программного продукта.

Информация собирается, обрабатывается группой экспертов и аналитиков Исполнителя.

Источники информации - статистические органы, открытые источники (Интернет, специальная литература) и коммерческие источники (аналитические, информационные, маркетинговые агентства).

Одновременно Исполнитель подготавливает анкету-опросник для Администрации Забайкальского края.

Данный опросник распространяется среди соответствующих департаментов, управлений администрации и муниципальных органов.

Информация, имеющаяся в распоряжении соответствующих органов передается для обработки Исполнителю.

2) Проектирование сайта (разработка архитектуры информационной системы, определение состава программных модулей, определение оптимальной структуры сайта (основные разделы, подразделы и рубрики сайта, их содержание), формы организации навигационного меню сайта, системы управления сайтом, сервисы для посетителей и пр.).

3) Разработка web-дизайна сайта (разработка оригинального дизайна сайта, создание баннеров, кнопок и других графических элементов, мультимедийных решений и интерактивной анимации, дизайна интерфейсов.

Заказчик в письменной форме представляет Исполнителю свои пожелания по поводу web-дизайна сайта «Инвестиционно-градостроительный паспорт Забайкальского края» в течение 5 дней с момента авансового платежа по первому этапу работ.

В соответствии с пожеланиями Заказчика, Исполнитель в течение 25 рабочих дней представляет Заказчику 3 (три) варианта макет-дизайна оформления интернет-сайта. Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения макет-дизайна в письменном виде утверждает выбор варианта макет-дизайна оформления интернет-сайта и приводит список окончательных замечаний и пожеланий случае, если Заказчик в течение указанного срока не предоставит письменного подтверждения  своего выбора, Исполнитель оставляет за собой право реализовать дизайн сайта по своему усмотрению. В случае, если Заказчик в течение указанного срока не представит в письменном виде  свои  пожелания  по поводу дизайнерского  оформления  интернет-сайта, Исполнитель  оставляет; за собой право реализовать дизайн сайта по своему усмотрению.

4) Регистрация доменного имени для сайта.

5) Подготовка геоинформационного модуля и настройка картографической подсистемы: создание интерактивной карты Забайкальского края. В качестве рабочего материала используются имеющиеся в распоряжении электронные и бумажные карты края, допущенные к открытой публикации. Картографический модуль системы реализуется на основе геоинформационной интернет-платформы и размещается на технической базе интернет-провайдера или на технической базе Исполнителя. Исполнитель производит настройку картографического модуля.

Второй этап – 2 календарных месяца с момента поступления авансового платежа за второй этап работ на расчетный счет исполнителя.

Содержание работ по Второму этапу:

1). Верстка сайта (процесс интеграции текстового содержания, графики и программных компонентов в единое целое) - оптимизация web-страниц под особенности конкретных браузеров, используемых посетителями сайтов для навигации по Интернету.

2). Разработка и подключение программных компонентов сайта, призванных обеспечить посетителей необходимыми функциональными возможностями.

3). Наполнение сайта (размещение текстовой и графической информации на сайте, заполнение информационных модулей Информационной системы).

4). Тестированию сайта (проверка всех компонентов - удобство навигации, целостность данных, корректность ссылок, орфография и т.п.).

5). Разработка системы администрирования и управления контентом, в т.ч.  специализированного программного средства для ведения базы данных инвестиционных проектов,   которое позволяет  в   он-лайн   режиме   размещать   и   обрабатывать   информации    об инвестиционных проектах на сайте «Инвестиционно-градостроительный паспорт».

6) Запуск информационной системы «инвестиционно-градостроительный пасть Забайкальского края» - публикация сайта (обеспечение хостинга интернет-сайта и «привязка» сайта к предварительно зарегистрированному доменному имени).

К контракту прилагается Техническое задание (т.2 , л. 9).

02.07.2012 между ОАО «ЗабИнвестфонд» и ОАО «Гипрогор» заключено дополнительное соглашение к контракту, в соответствии с которым срок исполнения первого этапа увеличен до 6 календарных месяцев (т. 2, л.  20).

Сумма контракта составила 10 000 000 руб., стоимость работ по первому этапу - 5 миллионов рублей; второго этапа  – 5 миллионов рублей.

Дополнительным соглашением от 07.11.2012, года стороны расторгли контракт, при этом заказчик принял у исполнителя работы по первому этапу работу по акту приемки первого этапа выполненных работ №24 от 01.10.2012 с оплатой их в размере 5 000 000 руб. (т. 2, л. 21-22).

05.12.2012 между ОАО «ЗабИнвестфонд» и ОАО «Гипрогор» 05.12.2012 заключен договор на разработку информационного программного продукта «Инвестиционно-градостроительный паспорт Забайкальского края», стоимость работ 5 миллионов рублей, срок исполнения с 05.12.2012 по 27.12.2012 (т. 2, л.