Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2014 по делу n А19-6671/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, Чита ул. Ленина, 100б  http://4aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Чита                                                                                                           Дело № А19-6671/2010

«23» октября 2014 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 16 октября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 октября 2014 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Даровских К.Н.,

судей Барковской О.В., Ошировой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Бальжинимаевой Ч.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Областное жилищно-коммунальное хозяйство» на определение Арбитражного суда Иркутской области от 14 августа 2014 года по требованию открытого акционерного общества «Областное жилищно-коммунальное хозяйство» о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью Строительный холдинг «Форт-Росс» по делу №А19-6671/2010 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Инновационные строительные технологии» о признании общества с ограниченной ответственностью Строительный холдинг «Форт-Росс» (ОГРН 1053808084868 ИНН 3808122936, адрес: 664007, г. Иркутск, ул. Поленова 1, 5 ) несостоятельным (банкротом) (суд первой инстанции:  судья Сеничева О.М.)

при участии в судебном заседании:

от кредитора ООО «Инновационные строительные технологии»: после перерыва представителя по доверенности от 05.03.2014 Фильберт М.Ю.

установил:

решением Арбитражного суда Иркутской области от 17.09.2012 общество с ограниченной ответственностью Строительный  холдинг «Форт-Росс» (далее – ООО СХ «Форт-Росс», должник ) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден арбитражный управляющий Кадач Виктор Гавриилович (далее – Кадач В.Г.).

Открытое акционерное общество «Областное жилищно-коммунальное хозяйство» (далее – ОАО «Областное ЖКХ») 16.04.2014 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО СХ «Форт-Росс» суммы в размере 42 707 974 руб. 81 коп.

Определением Арбитражного суда Иркутской области от 14 августа 2014 года в удовлетворении требования ОАО «Областное жилищно-коммунальное хозяйство» о включении в реестр требований кредиторов должника размере 35 292 561 руб. 43 коп. отказано. Производство по требованию ОАО «Областное жилищно-коммунальное хозяйство» о включении в реестр требований кредиторов ООО Строительный холдинг «Форт-Росс» в размере 7 415 413 руб. 38 коп. прекращено.

ОАО «Областное ЖКХ», не согласившись с определением суда от 14.08.2014, обратилось с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что судом не полностью установлены фактические обстоятельства дела. До вступления в законную силу решения суда по делу №А19-3853/2013 у ОАО «Областное ЖКХ» сомнения в правомерности полномочий Леханова А.В. как генерального директора ООО СХ «Форт-Росс» не возникали, соответственно о том, кто является надлежащим ответчиком, заявитель узнал 24.12.2013, со дня, следующего за днем вступления в законную силу постановления апелляционной инстанции от 23.12.2014 по делу №А19-3853/2013.

В судебном заседании 09.10.2014 был объявлен перерыв до 16.10.2014  до 12час. 20 мин.

В судебном заседании представитель ООО «Инновационные строительные технологии» возразил против доводов апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, уведомлены в установленном порядке.

В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции. 

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, требования,  исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела  требование ОАО «Областное ЖКХ» о включении в реестр требований кредиторов должника 42 707 974, 81 руб. основаны на неисполнении должником обязательств по агентским договорам от 05.07.2007, от 01.06.2009 в общей сумме 21 187 600 руб.; договору строительного подряда № 56 от 16.04.2007 в сумме 2 417 824,25  руб.; договору № 30 аренды производственной базы от 06.04.2006 в размере 4 804 240,84  руб., в том числе задолженности по электроэнергии. Кроме того, заявлено требование  в размере 8 468 841 руб. 72 коп., перечисленных ОАО «Областное ЖКХ» за должника на основании писем последнего в пользу третьих лиц.

Согласно условиям агентского договора от 05.07.2007 между ОАО «Областное ЖКХ» (принципал по договору) и ООО СХ «Форт-Росс» (агент по договору), принципал поручает, а агент берет на себя обязательство по реализации имущественного права требования доли в общем имуществе по договору от 20 апреля 2006 года "О совместной деятельности на строительство многоэтажного жилого дома 2-ой очереди в Правобережном округе по ул. Сарафановская г. Иркутск", в размере 8 %, в соответствии с актом предварительного распределения площадей, а именно квартир, расположенных по адресу: г. Иркутск, ул. Сарафановская, 81, б/с № 5, 6, 7 кв. № 7 (3-х комнатная площадью 74,9 кв.м.), кв. № 9 (2-х комнатная площадью 60,2 кв.м.), кв. № 33 (3-х комнатная площадью 74,9 кв.м.), кв. № 59 (3-х комнатная площадью 74,9 кв.м.), кв. № 61 (2-х комнатная площадью 60,2 кв.м.), кв. № 65 (2-х комнатная площадью 60,2 кв.м,), кв. № 77 (1-а комнатная площадью 41,9 кв.м.),кв. № 41 (2-х комнатная площадью 61,3 кв.м.), кв. № 45 (2-х комнатная площадью 61,3 кв.м.). Квартиры реализуются без отделки, с минимальным объемом внутренних инженерных разводок. Общая площадь квартир составляет 569,8 (пятьсот шестьдесят девять целых восемь десятых) кв.м. Принципал устанавливает стоимость указанной в п. 1 настоящего договора доли в размере 16 809 100 (шестнадцать миллионов восемьсот девять тысяч сто) рублей, из расчета 29 500 (двадцать девять тысяч пятьсот) рублей за 1 кв.м. Агент самостоятельно устанавливает цены на реализуемые квартиры в заключаемых им договорах купли-продажи, но не ниже цены установленной принципалом. Каждый договор купли-продажи, заключаемый агентом с покупателями, должен предусматривать, что оплата производится покупателем в размере 100 % суммы договора купли-продажи авансом непосредственно на счет агента. Денежные средства, получаемые агентом от покупателей, за вычетом причитающегося агенту вознаграждения, агент переводит на счет принципала в течение 5 рабочих дней с даты зачисления банком каждой суммы на его счет. Разница между ценой, которую установил принципал, и ценой, по которой агент реализует квартиры покупателям, будет составлять агентское вознаграждение агента, а также покрывать все накладные расходы, связанные с рекламой и реализацией квартир.

В обоснование наличия задолженности по указанному агентскому договору от 05.07.2007 кредитором в материалы дела представлены счет-фактура №000396 от 24.12.2010 на сумму 16 809 100 рублей и акт об оказании услуг №00000907 от 24.10.2010.

Согласно агентскому договору№ 219 от 01.06.2009 между ОАО «Областное ЖКХ» (принципал по договору) и ООО СХ «Форт-Росс» (агент по договору), принципал поручает, а агент берет на себя обязательство по реализации имущественного права требования доли в общем имуществе по договору на участие в инвестировании строительства многоквартирного жилого дома от 01.06.2009, а именно: 3 однокомнатных квартиры № 48, 51, 74 - площадью 41,4 кв.м. расположенные на 5 этаже объекта; 6 двухкомнатных квартир №35 площадью 60,2 кв.м,, №36 площадью 57,8 кв.м., №38 площадью 56,2 кв.м., №39 площадью 60,2 кв.м., №40 площадью 57,8 кв.м., №66 площадью 57,8 кв.м. расположенные на 2, 3 и 5 этажах объекта; 2 трехкомнатных квартиры № 37 площадью 74,9 кв.м., №63 площадью 74,9 расположенных на 3 этаже объекта,   ориентировочной   общей   площадью   625,5   кв.м.   без   отделки,   с   минимальным объемом внутренних инженерных разводок, в соответствии с актом предварительного распределения площадей. Принципал устанавливает стоимость указанной в п. 1 настоящего договора доли в размере 19 703 250 (девятнадцать миллионов семьсот три тысячи двести пятьдесят) рублей, из расчета: 3 однокомнатных квартиры № 48, 51,74 -площадью 41,9 кв.м. - 3 959 550 рублей; 6 двухкомнатных квартир №35 площадью 60,2 кв.м., №36 площадью 57,8 кв.м., №38 площадью 56,2 кв.м., №39 площадью 60,2 кв.м., №40 площадью 57,8 кв.м., №66 площадью 57,8 кв.м. 11 025 000 рублей; 2 трехкомнатных квартиры № 37 площадью 74,9 кв.м., №63 площадью 74,9 кв.м. - 4 718 700 рублей. Агент самостоятельно устанавливает цены на реализуемые квартиры в заключаемых им договорах купли-продажи, но не ниже цены установленной принципалом. Каждый договор купли-продажи (долевого участия в строительстве), заключаемый агентом с покупателями, должен предусматривать, что оплата производится покупателем в размере 100 % суммы договора купли-продажи авансом непосредственно на счет агента. Денежные средства, получаемые агентом от покупателей, за вычетом причитающихся агенту вознаграждения, агент переводит на счет принципала в течение 5 рабочих дней с даты зачисления банком каждой суммы на его счет. Разница между ценой, которую установил принципал, и ценой, по которой агент реализует квартиры покупателям, будет составлять агентское вознаграждение агента, а также покрывать все накладные расходы, связанные с рекламой и реализацией квартир.

В обоснование наличия задолженности по указанному договору от 01.06.2009 №219 представлены счет-фактура №000395 от 24.12.2010 на сумму 4 378 500 рублей и акт об оказании услуг №00000906 от 24.12.2010.

Согласно договору строительного подряда № 56 от  16.04.2007 между ООО СХ «Форт-Росс» (заказчик по договору) и ОАО «Областное ЖКХ» (подрядчик по договору), подрядчик обязался выполнить работы по строительству теплосети, водоснабжения, водоотведения к строящимся жилым домам по ул. Сарафановская, 81 в Куйбышевском районе г. Иркутска, а подрядчик обязался выполнить все работы, указанные п. 1.1. настоящего договора, собственными силами и средствами в соответствии с условиями договора и проектно-сметной документацией (приложение 1). Заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить установленную договором цену. Стоимость подлежащих выполнению работ определяется сторонами и составляет 5 700 000 (пять миллионов семьсот тысяч) рублей с НДС. Окончательная стоимость работ будет определена на основании фактически выполненных работ после подписания сторонами акта выполненных работ форма-2 и КС-3. Календарные сроки выполнения работ установлены сторонами и определен период выполнения работ: Начало работ - 23 апреля 2007 г. Окончание работ - 31 мая 2007 г.

Согласно договору № 30 аренды производственной базы от 06.04.2006 между ОАО «Областное ЖКХ» (арендодатель по договору) и ООО СХ «Форт-Росс» (арендатор по договору), арендодатель обязуется передать, а арендатор принять во временное владение и пользование без права выкупа производственную базу (далее по тексту «объект»), состоящую из двух нежилых металлических зданий, расположенных по адресу: Иркутская область, г. Иркутск, ул. Сарафановская, 83, Модуль №1 площадью 529,50 кв.м., кадастровый номер 36:0000 1 8;0017:25:401:001.020158100; Модуль № 2 площадью 519,00 кв.м., кадастровый номер И-36:000018:0017:25:401:001:020158090 на земельном участке площадью 9,697 кв.м. План объектов передаваемых в аренду, указан в приложении № 3 к настоящему договору, являющемуся его неотъемлемой частью. Объекты передаются арендатору в целях использования существующей производственной базы. За аренду объекта арендатор уплачивает арендную плату арендодателю, размер которой рассчитывается в соответствии с приложением №1, являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

В приложении № 1 к договору сторонами согласован расчет стоимости аренды производственной базы в размере 131 388,8 руб. в год. В приложении № 1 также указано на оплату электроэнергии по показаниям электрического счетчика.

Срок аренды установлен с «1» мая 2006 года до «1» мая 2011 года.

Договор аренды от 06.07.2006 зарегистрирован Управлением Федеральной регистрационной службой по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу 19.03.2007 за номером 38-38-01/023/2007-058.

В подтверждение задолженности по арендной плате в материалы требования представлены подписанный сторонами договора передаточный акт объекта аренды от 01.04.2006, приложение № 3 к договору – план строения, экспликация внутренних объемов и подсчета площадей строения, свидетельства о государственной регистрации права собственности ОАО «Областное ЖКХ»   на нежилые здания от 15.08.2006.

Согласно расчету заявителя задолженность по арендной плате за период с 01.05.2006 по 30.08.2011 составляет 4 598 608 руб., по оплате стоимости электрической энергии за период с 31.01.2011 по 31.07.2011 – 205 632 руб. 84 коп.

Кроме того, ОАО «Областное ЖКХ» предъявлено требовании о включении в реестр денежных средств в размере 8 468 841 руб. 72 коп., перечисленных ОАО «Областное ЖКХ» за должника на основании писем последнего в пользу третьих лиц.

В обоснование указанного требования представлены письма ООО СХ «Форт-Росс» с просьбой оплатить ОАО «Областное ЖКХ» денежные средства в пользу третьих лиц, а также платежные поручения за период с 22.09.2009 по 03.12.2011.

Как следует из представленных писем, ООО СХ «Форт-Росс» обращалось к ОАО «Областное ЖКХ» с просьбой произвести в счет взаиморасчетов между ООО СХ «Форт-Росс» и ОАО «Областное ЖКХ» оплату счетов указанных в письмах третьих лиц.

Платежными поручениями № 30 от 30.10.2009, № 568 от 22.09.2009, № 639 от 25.09.2009, № 692 от 30.09.2009, № 995 от 27.10.2009, № 993 от 27.10.2009, № 994 от 27.10.2009, № 996 от 27.10.2009, № 992 от 27.10.2009, № 476 от 09.12.2009, № 585 от 16.12.2009, № 569 от 22.09.2009, от 06.04.2010 №№ 609, 610, 611, 612, 613, 614, 615, 616, 617, 618, 619, 620, 621, 622, 623, 605, 604, 603, 588, 635, 602, 590, 601, 600, 589, 6089, 634, 592, 599, 598, 593, 594, 595, 596, 597, 606, от 19.03.2010 №477, от 07.04.2010 №644, от 03.12.2011 №1707, от 03.02.2011 №1708, от 05.07.2010 №741, от 09.07.2010 №792, от 21.07.2010 №72, от 01.11.2010 №582, от 12.11.2010 №699 ОАО «Областное ЖКХ» перечислило за ООО СХ «Форт-Росс» в пользу третьих лиц денежные средства в общем размере 8 468 841 руб. 72 коп.

Неисполнение должником обязательств по указанным договорам, а также оплата заявителем в пользу третьих лиц денежных средств на основании писем