Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2007 по делу n А19-11160/07-50. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый с/а

Четвертый арбитражный апелляционный суд

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Чита                                                                                                  Дело № А19-11160/07-50

«20» декабря  2007 г.                                                                                         04АП-4863/2007

                Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2007 года. Полный текст постановления изготовлен 20 декабря 2007 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                                                      Григорьевой И.Ю.,

судей                                                                                        Желтоухова Е.В., Доржиева Э.П.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кареловой Е.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной Ответственностью «Октябрьский ЛЗК» на решение Арбитражного суда Иркутской области от 25 сентября 2007 года (судья Позднякова Н.Г.),

по делу №А19-11160/07-50 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Октябрьский ЛЗК» к межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу о признании незаконным в части решения от 29.06.2007 г. № 11-120,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Мясников С.М. – генеральный директор, Соколова Е.А. – адвокат, по доверенности № 3 от 01.08.2007 г.,

от ответчика: Смолина Т.А. - представитель по доверенности № 03-25 от 08.10.2007 г., Габова Т.Н. - представитель по доверенности № 03-26 от 15.10.2007 г.

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Октябрьский ЛЗК» (далее - ООО «Октябрьский ЛЗК», заявитель, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным   в  порядке  статьи  49 Арбитражного  процессуального  кодекса  РФ,  о признании  незаконным  решения  межрайонной  инспекции  Федеральной  налоговой службы № 5 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу от 29.06.2007 г. № 11-120 «О привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового  агента  к налоговой    ответственности    за  совершение налогового правонарушения» в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 Налогового   кодекса   РФ  в   виде  штрафа   в   размере   721 379   руб.   08   коп., доначисления единого социального налога в сумме 3 877 554 руб. 45 коп., начисления пени в сумме 758 797 руб. 38 коп.

Решением суда первой инстанции от 25 сентября 2007 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Общество не согласилось с принятым решением, обратилось с апелляционной жалобой.      

В обосновании жалобы заявитель указал на то, что судом нарушены нормы материального и процессуального права, в частности судом указано на недобросовестный характер действий налогоплательщика, такие как инициирование учреждения трех обществ: ООО «Лес», ООО «Склад», ООО «Гараж», с целью уклонения от уплаты единого социального налога, между тем заявитель никогда не выступало учредителем данных обществ; довод налогового органа о том, что работники вышеперечисленных обществ фактически состояли в трудовых отношениях с заявителем не подтвержден документально.

Считает, что судом не был применен закон, подлежащий применению, в частности статья 236 Налогового кодекса Российской Федерации, поскольку объекта налогообложения единым социальным налогом у заявителя не возникало; выводы суда о том, что при заключении гражданско-правовых договоров между заявителем и указанными обществами в действиях налогоплательщика отсутствовала деловая цель и экономическая целесообразность, являются необоснованными; полагает, что суд необоснованно, в нарушение статей 54, 31 Налогового кодекса РФ принял во внимание представленный налоговым органом расчет единого социального налога, произведенный на основании первичных документов ООО «Лес», ООО «Склад», ООО «Гараж».

В судебном заседании представитель общества поддержал доводы апелляционной жалобы, дополнительно пояснил, что несостоятелен вывод суда о фиктивности сделок между заявителем и ООО «Лес», ООО «Склад», ООО «Гараж», поскольку в проверяемый период общество сотрудничало не только с данными организациями, но и с другими юридическими лицами, в связи с тем, что численности работников и производственных мощностей ООО «Октябрьский ЛЗК» было недостаточно для выполнения всех работ собственными силами. В подтверждение данных обстоятельств дополнительно представил в судебное заседание документы.  

Налоговый орган представил письменный отзыв, дополнение на апелляционную жалобу, в соответствии с которым считает решение суда законным и обоснованным.

Выслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность соблюдения норм материального права и норм процессуального права, апелляционная инстанция считает решение суда первой инстанции подлежащем отмене.

Как следует из материалов дела, межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 5 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу на основании решения от 12.02.2007 г. № 11-14 проведена выездная налоговая проверка ООО «Октябрьский ЛЗК», о чем составлен акт от 25.05.2007г. №11-120.

По результатам рассмотрения акта выездной налоговой проверки, а также возражений по акту, представленных налогоплательщиком, налоговой инспекцией вынесено решение от 29.06.2007 г. № 11-120 о привлечении ООО «Октябрьский ЛЗК» к налоговой ответственности:

по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса РФ за неуплату или неполную уплату сумм налога в результате занижения налогооблагаемой базы, иного неправильного исчисления налога, совершенную умышленно, в виде штрафа в размере 40 % от неуплаченных сумм налога - 721 379 руб. 08 коп.;

по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган сведений о доходах физического лица в виде штрафа в размере 50 руб.

Указанным решением налогоплательщику предложено уплатить налоговые санкции в размере 721 429 руб. 08 коп., неуплаченный единый социальный налог в сумме 3 877 554 руб. 45 коп., пени в общей сумме 765 496 руб. 66 коп., в том числе: по единому социальному налогу - 758 797 руб. 38 коп., по налогу на доходы физических лиц - 6 699 руб. 28 коп.

Основанием для принятия указанного решения в части, оспариваемой налогоплательщиком, явились выводы налоговой инспекции о том, что должностными лицами ООО «Октябрьский ЛЗК» в феврале 2004 г. было инициировано учреждение трех обществ с ограниченной ответственностью: ООО «Склад», ООО «Лес», ООО «Гараж». Работники в данные общества приняты из ООО «Октябрьский ЛЗК» посредством увольнения из ООО «Октябрьский ЛЗК» по собственному желанию и принятия их во вновь созданные общества.

Создание указанных обществ и фактический перевод работников из одного общества во вновь созданные позволило сократить численность работников самого общества до 30 человек. Во вновь созданных обществах число работающих также не превысило 100 человек, что позволило ООО «Октябрьский ЛЗК» и вновь созданным обществам перейти на упрощенную систему налогообложения с целью неуплаты единого социального налога.

Вновь созданными обществами с ООО «Октябрьский ЛЗК» были заключены договоры на выполнение работ и услуг. Все операции по привлечению сторонней рабочей силы осуществлялись формально.

По мнению налогового органа должностными лицами ООО «Октябрьский ЛЗК» с целью неуплаты единого социального налога была создана «схема» выплаты начисленной заработной платы физическим лицам через специально созданные для этих целей организаций: ООО «Склад», ООО «Лес», ООО «Гараж».

Не согласившись с решением налоговой инспекции от 29.06.2007 г. № 11-120 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса РФ в виде штрафа в размере 721 379 руб. 08 коп., доначисления единого социального налога в сумме 3 877 554 руб. 45 коп., начисления пени в сумме 758 797 руб. 38 коп., ООО «Октябрьский ЛЗК» обратилось в суд с вышеуказанным заявлением.

 Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из доказанности налоговым органом факта инициирования заявителем возникновения трех обществ для создания схемы по уходу от уплаты единого социального налога: ООО «Склад», ООО «Лес», ООО «Гараж», поскольку юридические адреса данных фирм совпадают с юридическим адресом заявителя; большая часть работников заявителя была переведена на работу в указанные общества, где выполняли те же трудовые функции, что и до увольнения; установлена взаимозависимость юридических лиц и формальное увольнение работников.

Суд пришел к выводу, что все операции по привлечению формально сторонней рабочей силы осуществлены обществом с организациями, созданными только для возникновения у них и, соответственно, у ООО «Октябрьский ЛЗК», возможности перехода на упрощенную систему налогообложения с целью неуплаты единого социального налога, что в силу правовой позиции Конституционного суда РФ, изложенной в Определении от 08.04.2004 г. № 168-0, является основанием для отказа в удовлетворении требований общества.

Суд апелляционной инстанции полагает данные выводы суда не соответствующими фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии с пунктом 1 статьи 235 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам: организации; индивидуальные предприниматели; физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями.

Согласно пункту 1 статьи 236 Налогового кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 31.12.2001 № 198-ФЗ) объектом налогообложения для организаций, производящих выплаты в пользу физических лиц  признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Налоговой базой в силу пункта 1 статьи 237 Налогового кодекса Российской Федерации для организаций, производящих выплаты в пользу физических лиц, является  сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 данного Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

При определении налоговой базы учитываются любые выплаты и вознаграждения, вне зависимости от формы, в которой осуществляются данные выплаты, в частности, полная или частичная оплата товаров (работ, услуг, имущественных или иных прав), предназначенных для физического лица - работника, в том числе коммунальных услуг, питания, отдыха, обучения в его интересах, оплата страховых взносов по договорам добровольного страхования (за исключением сумм страховых взносов, указанных в подпункте 7 пункта 1 статьи 238 данного Кодекса).

Как установлено материалами дела заявителем в проверяемом налоговом периоде применялась упрощенная система налогообложения.

Пунктом 2 статьи 346.12 НК РФ (в ред. Федерального закона от 07.07.2003 N 117-ФЗ) предусмотрено, что организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доход от реализации, определяемый в соответствии со статьей 249 данного Кодекса, не превысил 11 млн. рублей (без учета налога на добавленную стоимость), за исключением организаций и индивидуальных предпринимателей, средняя численность работников которых за налоговый (отчетный) период, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, превышает 100 человек.

Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога (пункт 2 статьи 346.11 НК РФ).

В данном случае из решения налогового органа усматривается, что в основу вывода о создании схемы ухода от уплаты единого социального налога положен вывод о том, что заявителем инициировано создание трех обществ:  ООО «Склад», ООО «Лес», ООО «Гараж», формальный перевод сотрудников из ООО «Октябрьский ЛЗК» в данные организации, выполнение одних и тех же трудовых функций в ООО «Октябрьский ЛЗК», а после – в ООО «Склад», ООО «Лес», ООО «Гараж».

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает, что налоговым органом не представлено достаточно доказательств, подтверждающих создание обществом противоправной «схемы», связанной с заключением фиктивных сделок, направленных на уклонение от уплаты единого социального налога.

В материалах дела не имеется доказательств того, что кадровый состав ООО «Склад», ООО «Лес» и ООО «Гараж» сформирован исключительно из кадрового состава ООО «Октябрьский ЛЗК». Так, не представлены налоговым органом списочные составы, штатное расписание трех вновь созданных обществ, позволяющих установить, что работниками указанных трех созданных обществ являются только прежние работники заявителя.

При сравнении списочного состава работников заявителя по состоянию на 01.01.2004г., представленного заявителем, с имеющимися в материалах дела распечатками налогового органа по доходу физических лиц работников ООО «Лес», ООО «Склад», ООО «Гараж» за 2004 год установлено, что кадровый состав указанных юридических лиц сформирован не только из работников заявителя.

Так, например, согласно распечаткам налогового органа в 2004 году работниками ООО «Лес» являлись Абрамов А.Л., Бегишев Н.А., Бурма В.В., Бурыгин Б.В., Варзаков А.А., Габитов Дмитрий Хабибулович, Гетманов С.В., Гущин А.Н., Желнин В.С., Забавин Н.А., Зубов В.М.; ООО «Склад» - Артемьев Алексей Геннадьевич, Багреновский А.А., Безсонов Валерий Геннадьевич, Джагарян А.П., Дмитриев Николай Владимирович, Павлов Владимир Владимирович, Паланичук А.В., Санько Андрей Сергеевич, Сельцов А.В.; ООО «Гараж» - Базанов В.А., Белоножкина Р.И., Белочкин Е.С., Белочкин С.В., Белый П.В., Гаврилов М.С., Захряпин И.Д., Золотарев Г.Д., Колтуненко Н.Н., Корнеев А.И. и другие, которые не значатся в списке работников ООО «Октябрьский ЛЗК» по состоянию на 01.01.2004г., т.е. перед увольнением.

Полный сравнительный анализ списочного состава работников, позволяющий достоверно установить сколько работников заявителя принято во вновь созданные юридические лица, налоговый органом не произведен.

Учитывая,