Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 02.10.2007 по делу n А19-5090/07-24. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Чита                                                                                                        Дело №А19-5090/07-24

"03" октября  2007 года                                                                                                -04АП-2289/2007 (2)

Резолютивная часть постановления объявлена     02 октября 2007 года.

Полный текст постановления изготовлен      03 октября 2007 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Доржиева Э.П.,

судей: Лешуковой Т.О., Желтоухова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу   ответчика по делу ИФНС России по Октябрьскому округу г.Иркутска

(наименование лица, подавшего апелляционную жалобу и его процессуальное положение)

на Решение Арбитражного суда Иркутской области от 27 июля 2007г. по делу №А19-5090/07-24, по заявлению ООО Геологическое Предприятие "Сибирьгеология" к ИФНС России по Октябрьскому округу г.Иркутска о признании незаконным решения налогового органа в части, принятое судьей О.Л. Зволейко,

                                                (фамилии, инициалы судей, принявших решение)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Морозов С.Е. (доверенность от 10.12.2006г);

ответчика: не явился, извещен;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью Геологическое Предприятие "Сибирьгеология" обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, к ИФНС России по Октябрьскому округу г. Иркутска о признании незаконным решения налогового органа №13-25/9 от 19.02.2007 в части: п.1; пп.а) п.2.1., пп.б) п.2.1. - в части налога на добавленную стоимость в размере 8 970 906 рублей, пп. в) п. 2.1. - в части налога на добавленную стоимость в размере 483 556 рублей, пп. г) п. 2.1.; п. 2.2. - в части пени: по налогу на добавленную стоимость в размере 1 209 519 руб., пени по налогу на добычу полезных ископаемых в размере 96 926,19 руб.

Решением от 27.07.2007г. суд заявленные требования частично удовлетворил, в обоснование указав, что НДС следует исчислять только с полученного вознаграждения по договорам комиссии, ставка 0% обществом подтверждена, следовательно, начисление НДС по экспортным операциям неправомерно, пени следует начислять со 181 дня после отгрузки товара на экспорт, решение об уплате НДС, исчисленного с авансов, неправомерно, т.к. данная сумма была уплачена налогоплательщиком полностью, с учетом смягчающих обстоятельств штраф подлежит снижению до 500000 руб. При исчислении НДПИ налогоплательщик обоснованно применял коэффициент 0,7, т.к. представленными документами подтверждается соблюдение двух условий: осуществление поиска, разведки и добыча нефрита за свой счет, освобождение от отчисление на воспроизводство минерально-сырьевой базы по состоянию на 01.07.2001г. Следовательно, доначисление НДПИ, соответствующих пени и штрафных санкицй необоснованно.

Не согласившись с указанным решением, ИФНС России по Октябрьскому округу г.Иркутска обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт. Считают, что доначисление НДС с экспортных операций произведено правомерно, т.к. налогоплательщик на 181 день после отгрузки товара на экспорт не представил пакет документов, подтверждающих применение ставки 0%. НДС, исчисленный с авансовых платежей, доначислен обоснованно, т.к. в налоговых декларациях данная сумма НДС не отражалась. Суд необоснованно снизил всю сумму штрафа, следовало снизить сумму штрафа, исчисленного только за неуплату НДС, начисленного по экспортным операциям. Представленные налогоплательщиком документы не подтверждают выполнение им двух условий на применение коэффициента 0,7. Лицензия №00770 не может быть принята во внимание, т.к. в спорный период налогоплательщик пользовался недрами только на основании лицензии №00294, выданной для осуществления поисков и оценки месторождений нефрита.               

Представитель заявителя в судебном заседании не согласился с апелляционной жалобой, дал пояснения согласно письменному отзыву. Просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.      Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом, что подтверждается почтовым уведомлением от 19.09.2007г. Ходатайствует о рассмотрении апелляционной жалобы без участия их представителя.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

ИФНС России по Октябрьскому округу г. Иркутска провела выездную налоговую проверку ООО ГП "Сибирьгеология" по вопросам правильности исчисления, удержания, перечисления налогов в бюджет за период с 01.01.2003 по 31.12.2005. Проверка начата 08.09.2006, окончена 07.11.2006.

По результатам проверки составлен акт № 13-32/225 от 29.12.2006, на который   19.02.2007 обществом были представленные письменные возражения.

На основании акта проверки инспекцией вынесено решение №13-25/9 от 19.02.2007г., в соответствии с которым налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере: 1 481 732,8 руб. за неуплату НДС, 58 554,60 руб. за неулату налога на добычу полезных ископаемых (НДПИ); заявителю также предложено уплатить НДС в размере 9 274 298 руб. (по экспорту и внутреннему рынку), уменьшить неправомерно предъявленный к возмещению НДС в размере 537 456 руб., уплатить НДПИ в размере 333 735 руб., пени за неуплату (несвоевременную уплату) налогов - по НДС в размере 2 690 814,24 руб., пени по НДПИ - 96 926,19 руб., пени по налогу на доходы физических лиц - 457,58 руб.

Не согласившись с названным решением, налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании его незаконным в части.

Учитывая, что налоговый орган в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции полностью, обжалуемое решение проверяется в апелляционном порядке полностью.   

На основании ст.143 Налогового Кодекса РФ ООО ГП "Сибирьгеология" является плательщиком налога на добавленную стоимость.

Согласно ст.156 НК РФ налогоплательщики при осуществлении предпринимательской деятельности в интересах другого лица на основе договоров поручения, договоров комиссии либо агентских договоров определяют налоговую базу как сумму дохода, полученную ими в виде вознаграждений (любых иных доходов) при исполнении любого из указанных договоров. На операции по реализации услуг, оказываемых на основе договоров поручения, договоров комиссии или агентских договоров и связанных с реализацией товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) в соответствии со ст. 149 НК РФ, не распространяется освобождение от налогообложения, за исключением услуг по реализации товаров (работ, услуг), указанных в п.1, пп.1,8 п.2 и пп.6 п.З ст. 149 НК РФ.

ООО ГП "Сибирьгеология" в проверяе6мый период (2003 – 2005г.) по соответствующим ГТД  отгружались по договорам комиссии, заключенными с ООО ГП «Саянгеология», Дхарма, ООО «Самоцветы», товары на экспорт. Согласно условиям указанных договоров комиссии общество обязано в интересах и по поручению комитентов заключать от своего имени договоры купли-продажи нефрита и по указанию комитентов отгружать товар (нефрит) покупателям. Таким образом, налогоплательщик в рассматриваемые периоды исполнял заключенные договора комиссии, исчислял и уплачивал НДС с полученного вознаграждения в соответствии с положениями ст. 156 НК РФ, что подтверждается материалами дела, в том числе: договорами комиссии, отчетами комиссионера, платежными поручениями, указаниями на продажу нефрита.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о том, что налоговым органом необоснованно доначислен к уплате НДС по операциям во исполнение заключенных договоров комиссии, в размере 2 106 443 руб. (в т.ч. за 2003 год - 603 915 руб., за 2004 год - 446 636 руб., за 2005 год - 1 055 892 руб.).

В этой части налоговым органом никаких доводов в апелляционной жалобе не приводилось.

Пунктами 1, 2 статьи 171 НК РФ установлено, что налогоплательщик вправе уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, и товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно п.1, 3 ст.172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, а при реализации продукции на экспорт - также при представлении документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Предусмотренные статьей 165 НК РФ документы представляются в налоговые органы в срок не позднее 180 дней, считая с даты оформления региональными таможенными органами грузовой таможенной декларации на вывоз груза в таможенном режиме экспорта.

В соответствии с абз.2 п.9 ст. 165 НК РФ, если по истечении 180 дней, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта или транзита, налогоплательщик не представил указанные документы (их копии), указанные операции по реализации товаров (выполнению работ, оказанию услуг) подлежат налогообложению по соответствующим ставкам. Если впоследствии налогоплательщик представляет в налоговые органы документы (их копии), обосновывающие применение налоговой ставки в размере 0 процентов, уплаченные суммы налога подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 Кодекса.

Согласно п.9 ст. 167 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), указанных в п.1 ст. 164 Кодекса, моментом определения налоговой базы является последний день месяца, в котором собран полный пакет документов, предусмотренных ст. 165 Кодекса. В случае если полный пакет документов, предусмотренных ст. 165 Кодекса, не собран на 181-й день, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта, момент определения налоговой базы по указанным товарам (работам, услугам) определяется в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 167 Кодекса.

Отсюда следует, что в соответствии с абз.2 п.9 ст. 167 Кодекса в случае, если на 181-й день, считая с даты помещения товаров под таможенный режим экспорта полный пакет документов, предусмотренных ст. 165 Кодекса, не собран, налогоплательщик обязан включить стоимость реализованных на экспорт товаров в налоговую базу, определив момент ее формирования с даты отгрузки товара, исчислить сумму налога на добавленную стоимость и уплатить его (абзац первый статьи 52, абзацы первый и второй пункта 1 статьи 45 Кодекса).

Невыполнение названных действий является неуплатой налога в результате занижения налоговой базы, неправомерного бездействия налогоплательщика, влекущих применение ответственности, установленной пунктом 1 статьи 122 Кодекса, в виде взыскания штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога.

ООО ГП "Сибирьгеология" осуществляет с 1999 года деятельность, связанную с поисками, разведкой и добычей полезных ископаемых (в т.ч. поделочного камня нефрит-сырец), а также с реализацией за пределы РФ добытых ископаемых в рамках внешнеэкономической деятельности.

Налогоплательщиком были заключены в 2003 - 2005 годах и исполнялись контракты на реализацию добытого нефрита, иных полезных ископаемых. Поскольку налогоплательщик реализовывал в 2003 - 2005 годах добытый нефрит на экспорт, налогообложение по НДС в данной части должно было производиться по ставке 0 %, согласно пп. 1 п. 1 ст. 164 НК РФ.

В ходе проверки было установлено, что налогоплательщиком по истечении 180 дней, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта или транзита, в течение 2003 - 2005 года в налоговый орган налоговые декларации и документы, указанные в ст. 165 НК РФ,  не представлял, суммы НДС по истечении 180 дней в бюджет не уплачивал, что не отрицается обществом.

 Кроме того, налогоплательщику со ссылкой на п.1 ст. 162, пп.1 п.2 ст. 167 НК РФ доначислен НДС в размере 666 933 руб. с авансовых платежей по контрактам №1/2308 от 29.02.04, №1/2902 от 29.02.03.

Вместе с тем, согласно акту сверки от 23.05.2007г., подписанному сторонами и представленному в суд первой инстанции, сумма НДС, исчисленного с авансовых платежей, составляет 447031 руб.

Всего согласно оспариваемому решению НДС к уплате был доначислен в сумме 9274298 руб., в т.ч. внутренний НДС в размере 357 292 руб. В части доначисления внутреннего НДС в размере 357 292 руб. общество согласилось и не оспаривало.

Следовательно, НДС по экспортным операциям с собственными полезными ископаемыми к уплате доначислен в сумме 6 810 563 руб.  (9 274 298 руб. (всего по решению) - 357 292 руб. (внутренний НДС) – 2106443 руб. (НДС по договорам комиссии).

Сумма НДС по экспортным операциям с собственными полезными ископаемыми в размере 6810563 руб., доначисленная к уплате, включает в себя сумму НДС, исчисленную с авансовых платежей, уплаченных по экспортным контрактам, в размере 447031 руб.

 Как следует из вышеуказанных норм налогового законодательства, представление декларации по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 процентов является правом налогоплательщика, а не обязанностью, и сроков представления такой декларации не предусмотрено.

Налогоплательщиком