Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2007 по делу n А19-7072/07-57. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

672000, г. Чита, ул. Ленина, 100 "б"

Именем Российской Федерации

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Чита                                                                                                          Дело №А19-7072/07-57

"14" сентября 2007 года                                                                                                      -04АП-3917/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  11 сентября 2007 года.

Полный текст постановления изготовлен     14 сентября 2007 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Доржиева Э.П.,

судей: Лешуковой Т.О., Рылова Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Черкашиной С.Л., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу   ответчика по делу МРИ ФНС России №15 по Иркутской области и УОБАО

(наименование лица, подавшего апелляционную жалобу и его процессуальное положение)

на решение Арбитражного суда Иркутской области от 05.07.2007г. по делу №А19-7072/07-57, по заявлению ЗАО "Братский деревообрабатывающий завод" к МРИ ФНС России №15 по Иркутской области и УОБАО о признании недействительным п.2 решения налогового органа, принятое судьей  Л.В. Назарьевой

                                                  (фамилии, инициалы судей, принявших решение)

при участии в судебном заседании:

от заявителя: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

            установил:

Закрытое акционерное общество «Братский деревообрабатывающий завод» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №15 по Иркутской области и Усть-Ордынскому Бурятскому автономному округу о признании недействительным пункта 2 решения от 15 марта 2007 года №45 в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 12 090 руб. 75 коп.

Решением от 05 июля 2007г. суд удовлетворил заявленные требования, в обоснование указав, что выставление ОАО «КБЖБ-1» счета-фактуры на оплату электроэнергии, потребленной субабонентом, правомерен, нарушений при оформлении указанного счета-фактуры не установлено, электроэнергия была фактически получена и  использована.

Не согласившись с указанным решением, МРИ ФНС России №15 по Иркутской области и УОБАО обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении требований Обществу. Считают, что ОАО "КБЖБ-1" не является энергоснабжающей организацией, и имеет право только  на перераспределение энергии внутри сети, а не на ее отпуск, следовательно, отсутствуют основания для применения налогового вычета.

Представитель заявителя в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом. Ходатайствуют о рассмотрении апелляционной жалобы без участия их представителя.

Представитель ответчика в судебном заседании не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещен надлежащим образом. Ходатайствуют о рассмотрении апелляционной жалобы без участия их представителя.

Руководствуясь пунктом 3 статьи 156, пунктом 1 статьи 123 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Закрытое акционерное общество «Братский деревообрабатывающий завод» 20 декабря 2006 года представило в налоговый орган налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость по налоговой ставке 0 процентов за ноябрь 2006 года.

По результатам камеральной проверки инспекция приняла решение от 15 марта 2007 года №45, согласно которому применение заявителем в ноябре 2006 года налоговой ставки 0 процентов по операциям при реализации товаров (работ, услуг) в сумме 14 456 272 руб. признано обоснованным, сумма налога на добавленную стоимость в размере 1 230 722 руб. возмещена, и отказано в возмещении налога в размере 167 664 руб.

Не согласившись с решением налогового органа в части, общество обратилось в суд с заявлением о признании его недействительным в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость в размере 12 090 руб. 75 коп.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Порядок применения налоговых вычетов установлен статьей 172 Налогового кодекса РФ, из которой следует, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

Вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей, и при наличии соответствующих первичных документов.

Документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению, на основании пункта 1 статьи 169 Налогового кодекса РФ является счет-фактура.

В обоснование применения налогового вычета по налогу на добавленную стоимость, налогоплательщиком представлены документы: договор № 123 на отпуск и потребление электроэнергии от 1 января 2005 года № 123, счет-фактура от 30 июня 2006 года № 1351, акт приема-передачи электроэнергии от 30 июня 2006 года № 1351.

Представленный       счет-фактура соответствует требованиям статьи 169 Налогового кодекса РФ, фактическое получение электроэнергии, использование ее в производственной деятельности, налоговым органом не оспаривается.

Отказывая в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 12 090 руб. 75 коп. по счету-фактуре от 30 июня 2006 года № 1351, выставленному ОАО «Братскжелезобетон-1» налоговый орган исходил из того, что операция по передаче электроэнергии от ОАО Комбинат «Братскжелезобетон-1» обществу объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость не является, в связи с тем, что, по мнению налогового органа, ОАО Комбинат «Братскжелезобетон-1» не является энергоснабжающей организацией, и, соответственно, счета-фактуры по электроэнергии не энергоснабжающей организацией не выставляются.

Как следует из материалов дела, между ОАО Комбинат Братскжелезобетон-1» (Энергоснабжающая организация) и ЗАО «Братский деревообрабатывающий завод» (Абонент) заключен договор на отпуск и потребление электроэнергии от 1 января 2005 года № 123.

Абонент по указанному договору фактически является субабонентом, так как само ОАО Комбинат «Братскжелезобетон-1» является абонентом ОАО «Иркутскэнерго».

Для передачи электроэнергии от ОАО «КБЖБ-1» к обществу было получено согласие от ОАО «Иркутскэнерго», что подтверждается представленным письмом от 23 июля 2003 года № 615-01/2032.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация по договору энергоснабжения обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию. При этом договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего   устройства,    присоединенного    к   сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Статьей 1 Федерального закона РФ «О государственной регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» от 14 апреля 1995 года № 41-ФЗ определено, что энергоснабжающая организация - хозяйствующий субъект, осуществляющий продажу потребителям произведенной или купленной электрической и (или) тепловой энергии.

Статья 545 Гражданского кодекса РФ предусматривает необходимость согласия энергоснабжающей организации на передачу энергии от абонента субабоненту и не исключает возможность заключения между абонентом и субабонентом договора энергоснабжения.

При наличии согласия энергоснабжающей организации абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу - субабоненту. В этом случае отношения между энергоснабжающей организацией и абонентом опосредуются договором энергоснабжения, а отношения, складывающиеся между абонентом и субабонентом, - договором на пользование электрической (тепловой энергией). При этом абонент, с одной стороны, выступает перед энергоснабжающей организацией как потребитель энергии; с другой стороны, перед субабонентом он выступает в качестве энергоснабжающей организации.

Таким образом, ОАО «КБЖБ» как хозяйствующий субъект, осуществляющий продажу купленной электроэнергии, является энергоснабжающей организацией перед ЗАО «Братский деревообрабатывающий завод», в связи с чем, довод налогового органа об отсутствии правовых оснований для продажи купленной энергии у ОАО «КБЖБ-1» являются необоснованными.

В соответствии со статьей 38 Налогового кодекса РФ под объектом налогообложения понимается реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.

Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в соответствии с частью второй настоящего Кодекса и с учетом положений настоящей статьи.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения для целей НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказания услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Следовательно, реализация электроэнергии в данном случае признается объектом налогообложения для целей НДС, поскольку товар (электроэнергия) приобретался ОАО «КБЖБ-1» для последующей перепродажи.

В соответствии со статьей 168 Налогового кодекса РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога. При реализации товаров (работ, услуг) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти дней считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг).

Таким образом, вывод налогового органа о неправомерности выставления счета-фактуры ОАО «КБЖБ-1» на электроэнергию, потребленную субабонентом является необоснованным.

Довод апелляционной жалобы о том, что согласно выданной Федеральной службой по технологическому надзору Иркутским межрегиональным управлением по технологическому и экологическому развитию лицензии ОАО "КБЖБ-1" имеет право на осуществление деятельности по эксплуатации электрических сетей (прием, передача и распределение электрической энергии, техническое обслуживание и ремонт технических сетей), следовательно, у ОАО "КБЖБ-1" отсутствуют правовые основания для продажи купленной электроэнергии и общество имеет право на перераспределение энергии только внутри сети, не могут быть приняты во внимание.

   На основании статьи 5 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" Правительство Российской Федерации Постановлением от 28.08.2002г. №637 утвердило Положение о лицензировании деятельности по эксплуатации электрических сетей", которое действовало в период спорных отношений.

   В пункте 1 указано, что настоящее Положение определяет порядок лицензирования деятельности по эксплуатации электрических сетей, осуществляемой юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (за исключением случаев, когда указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя), в связи с чем доводы, что ОАО "КБЖБ-1" имеет право на перераспределение энергии только внутри сети, являются необоснованными.

   В п.2 Положения указано, что деятельность по эксплуатации электрических сетей включает в себя прием, передачу и распределение электрической энергии, а также техническое обслуживание и ремонт указанных сетей.

Названное Положение не предусматривает лицензирование деятельности по продаже электроэнергии.

   Согласно п.4 Положения лицензионными требованиями и условиями при осуществлении деятельности по эксплуатации электрических сетей являются:

а) соблюдение требований нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных технических документов, устанавливающих правила эксплуатации электрических сетей;

б) наличие сертификатов на оборудование, используемое лицензиатом при осуществлении лицензируемой деятельности;

в) подтвержденное документами наличие у лицензиата принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании производственных помещений и сооружений, соответствующих техническим нормам и требованиям эксплуатации технологического оборудования и инвентаря;

г) наличие у лицензиата работников, имеющих специальное высшее или среднее профессиональное образование либо иное высшее или среднее профессиональное образование, при условии прохождения ими переподготовки с целью осуществления лицензируемой деятельности, а также специалистов, прошедших специальную подготовку в установленном порядке;

д) наличие у лицензиата лица, ответственного за обеспечение надежного и бесперебойного энергоснабжения потребителей, а также за безопасность эксплуатации и проведение ремонта электрических сетей;

е) наличие у лицензиата паспорта (акта) готовности к работе в зимний период.

Учитывая, что ОАО "КБЖБ-1"