Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n А69-3056/07-6. Отменить решение полностью и принять новый с/а,Отменить решение полностью и прекратить производство по делу

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«29» июня 2010 года

Дело №

А69-3056/07-6

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «16» июня 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен  «29» июня 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесниковой Г.А.,

судей: Бычковой О.И., Первухиной Л.Ф.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Е.А.

при участии:

от прокурора: Кулябовой Ю.А. на основании служебного удостоверения,

от ООО «Ник»: Сапелкиной Е.Н. представителя по доверенности от 28.10.2008, Шумковой Е.В.,  представителя по доверенности от 28.10.2008,

от УФНС по Республике Тыва: Сат Д.А., представителя по доверенности от 09.03.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной налоговой службы по Республике Тыва

на решение Арбитражного суда Республики Тыва от «20» апреля 2010 года по делу № А69-3056/07-6, принятое судьей Павловым А.Г.,

установил:

первый заместитель прокурора Республики Тыва (далее – прокурор, заявитель) обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением к Управлению Федеральной налоговой службы России по Республике Тыва (далее – управление, УФНС, налоговый орган, ответчик) о признании недействительным решения от 01.10.2007 № 06-40/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К участию в деле в качестве заинтересованного лица привлечено общество с ограниченной ответственностью «Ник» ( далее общество, третье лицо).

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 03.07.2009 заявленные прокурором требования удовлетворены частично, оспариваемое решение управления от 01.10.2007 №  06-40/2 признано недействительным в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 4 095 431 рубля, штрафных санкций, предусмотренных пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, в сумме 819 086 рублей 20 копеек и начисления пени в сумме 1 187 396 рублей.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 06.10.2009 решение от 03.07.2009 отменено, и дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Тыва.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 20.04.2010 заявление первого заместителя прокурора Республики Тыва удовлетворено частично, признано недействительным и отменено решение Управления Федеральной налоговой службы России по Республике Тыва от 01.10.2007 № 06-40/2 в части доначисления НДС в сумме 4 095 431 рублей, штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 819 086,20 рублей и начисления пени на сумму НДС.

Управление обратилось с апелляционной жалобой, в которой с решением от 20.04.2010 не согласно по следующим основаниям:

- в решении по делу № А69-2196/08-7 сделан вывод о соблюдении управлением процедуры назначения и проведения повторной выездной налоговой проверки, предусмотренной статьей 89 Налогового кодекса  Российской Федерации;

- процедура привлечения общества к налоговой ответственности управлением соблюдена, директор общества извещен надлежащим образом;

- налоговым органом не применялся расчетный метод при исчислении НДС.

Прокурор представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором решение от 20.04.2010 считает законным и обоснованным. Общество поддерживает доводы прокурора.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Решением заместителя руководителя Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва № 194 от 24.07.2006 назначена выездная налоговая проверка     общества по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты налогов за период с 01.01.2003 по 30.12.2005, по результатам  которой  оформлен  акт от   12.09.2006 № 06-11-191 и принято решение от 02.10.2006 № 141 о привлечении общества к налоговой ответственности.

Заместителем руководителя управления 28.02.2007 вынесено решение № 06-40/2 о проведении в отношении общества выездной налоговой проверки в соответствии с подпунктом 1 пункта 10 статьи 89 Налогового кодекса Российской Федерации в порядке контроля вышестоящим налоговым органом за деятельностью Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Республике Тыва за период с 01.01.2004 по 31.12.2005.

Решением от 13.04.2007 № 1 проведение названной выездной налоговой проверки общества приостановлено с 13.04.2007 и возобновлено с 13.06.2007 решением от 13.06.2007 № 1.

По    результатам    повторной     выездной    налоговой    проверки     составлен    акт    от 27.08.2007 № 06-40/2 и принято решение от 01.10.2007 № 06-40/2 о привлечении общества к налоговой ответственности, согласно которому:

1) общество привлечено к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа в общей сумме 1 757 460 рублей:

- по пункту 2 статьи 120 Налогового кодекса Российской Федерации за грубое нарушение организации правил учета объектов налогообложения в виде штрафа в сумме 15 000 рублей;

- по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 116 038 Налогового кодекса Российской Федерации (НДФЛ);

- по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 6100 рублей ;

- по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату ЕСН в виде штрафа в сумме 55 583 рублей (ПФР), 16 393 рублей (ФСС), 10 293 рублей (ФФОМС), 11 453 (ТФОМС), 37 535 рублей (по страховым взносам на страховую часть трудовой пенсии), 15 040 рублей (по страховым взносам на накопительную часть трудовой пенсии);

- по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату НДС в виде штрафа в сумме 1 157 674 рублей;

- по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату акцизов в виде штрафа в сумме 4 285 рублей и 28 875 рублей;

- по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль в виде штрафа в сумме 76 698 рублей (федеральный бюджет), 206 493 рублей (бюджет субъектов);

2) начислены пени по состоянию на 01.10.2007 в общей сумме 2 601 312 рублей, в том числе:

- по НДФЛ  в сумме 172 237 рублей;

- по ЕСН в федеральный бюджет ПФР в сумме 150 513 рублей;

- по ЕСН в ФСС в сумме 26 388;

- по ЕСН в ФФОМС в сумме 14 095 рублей;

- по ЕСН в ТФОМС в сумме 19 351 рублей;

- по ЕСН на страховую часть трудовой пенсии в сумме 52 392 рублей;

- по ЕСН на накопительную часть трудовой пенсии в сумме 20 995 рублей;

- по НДС в сумме 1 671 233 рублей;

- по акцизам в сумме 10 942 рублей и 73 236 рублей;

- по налогу на прибыль в федеральный бюджет в сумме 105 606 рублей и в бюджет субъектов в сумме 284 324 рублей;

3) обществу предложено уплатить недоимку в общей сумме 8 779 655 рублей, в том числе:

- НДФЛ в сумме 422 548 рублей;

- ЕСН в федеральный бюджет ПФР в сумме 533 415 рублей;

- ЕСН в ФСС в сумме 81 964 рублей;

- ЕСН в ФФОМС в сумме 51 466 рублей;

- ЕСН в ТФОМС в сумме 57 267 рублей;

- ЕСН по страховой части трудовой пенсии в сумме 187 673 рублей;

- ЕСН по накопительной части трудовой пенсии в сумме 75 197 рублей;

- НДС в сумме 5 788 370 рублей;

- акцизы в сумме 21 433 рублей и 144 371 рублей;

- налог на прибыль в федеральный бюджет в сумме 383 487 рублей;

- налог на прибыль в бюджет субъектов в сумме 1 032 464 рублей.

Указанное решение обжаловано обществом в Федеральную налоговую службу, по результатам рассмотрения апелляционной жалобы общества вынесено решение от 12.03.2008 № 08-2-05/833@ (34-48), согласно которому решение управления от 01.10.2007 № 06-40/2 изменено путем:

- исключения подпункта 1 пункта 3.1 резолютивной части решения (НДФЛ в сумме 422 548  рублей);

- уменьшения в подпункте 8 пункта 3.1 резолютивной части решения суммы начисленного НДС в размере 61 017 рублей, соответствующих сумм пени и штрафов;

- дополнения резолютивной части решения пунктом 3.4 следующего содержания: ООО «Ник» удержать доначисленную сумму НДФЛ в размере 421 898 рублей непосредственно из доходов налогоплательщиков при очередной выплате в денежной форме, с учетом положений пункта 4 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации, и перечислить в бюджет удержанную из доходов налогоплательщика сумму налога.

Кроме того, ООО «Ник» обжаловано решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в Арбитражный суд Республики Тыва в следующей части:

- привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по п. 2 ст. 120 НК РФ в размере 15 000 рублей, по п. 2 ст. 123 НК РФ – в размере 116 038 рублей, по п. 1 ст. 126 НК РФ – в размере 6 100 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (единый социальный налог и страховые взносы) – в размере 146 297 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (налог на добавленную стоимость) – в размере 1 157 674 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (акцизы) – в размере 33 160 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (налог на прибыль) – в размере 283 191 рубль,

- предложения уплатить недоимку по единому социальному налогу в сумме 986 982 рубля, по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 631 922 рубля, акцизы – в сумме 165 804 рублей, по налогу на прибыль в сумме 1 415 951 рублей.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 14.08.2008 по делу № А69-2196/08-7 (т. 2 л.д. 49-59) заявленные требования удовлетворены частично, признано недействительным решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в следующей части:

- доначисления НДС в сумме 156 172 рублей и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 31 234,40 рублей,

- доначисления ЕСН и страховых взносов в общей сумме 986 982 рублей и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 146 297 рублей,

- доначисления акциза на алкогольную продукцию в сумме 165 804 рублей и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 33 160 рублей,

- доначисления налога на прибыль в общей сумме 1 094 087,92 рублей и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 218 817,40 рублей. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 по делу № А69-2196/08-7 (т. 2 л.д. 68-73) решение Арбитражного суда Республики Тыва от 14.08.2008 в обжалуемой части оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 04.03.2009 по делу № А69-2196/08-7 (т.2 л.д. 83-85) решение Арбитражного суда Республики Тыва от 14.08.2008 и постановление Третьего арбитражного апелляционного суда оставлены без изменения.

В рамках настоящего дела прокурор обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с заявлением о признании недействительным решения от 01.10.2007 года № 06-40/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в полном объеме.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон.

На основании статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федера­ции каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В рамках настоящего дела прокурор оспаривает решение УФНС от 01.10.2007 года № 06-40/2 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в полном объеме.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, ООО «Ник» обжаловано решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в Арбитражный суд Республики Тыва в следующей части:

- привлечения к налоговой ответственности в виде штрафа по п. 2 ст. 120 НК РФ в размере 15 000 рублей, по п. 2 ст. 123 НК РФ – в размере 116 038 рублей, по п. 1 ст. 126 НК РФ – в размере 6 100 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (единый социальный налог и страховые взносы) – в размере 146 297 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (налог на добавленную стоимость) – в размере 1 157 674 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (акцизы) – в размере 33 160 рублей, по п. 1 ст. 122 НК РФ (налог на прибыль) – в размере 283 191 рубль,

- предложения уплатить недоимку по единому социальному налогу в сумме 986 982 рубля, по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 631 922 рубля, акцизы – в сумме 165 804 рублей, по налогу на прибыль в сумме 1 415 951 рублей.

Решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в части предложения уплатить НДФЛ в сумме 422 548 рублей отменено решением ФНС от 12.03.2008 № 08-2-05/833@.

Решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в части начисления пени по НДФЛ в сумме 172 237 рублей обществом не обжаловалось; в части предложения уплатить недоимку по НДС решение от 01.10.2007 № 06-40/2 обжаловано обществом частично – в сумме 1 631 922 рублей.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Тыва от 14.08.2008 по делу № А69-2196/08-7 по заявлению ООО «Ник» признано недействительным решение налогового органа от 01.10.2007 № 06-40/2 в следующей части:

- доначисления НДС в сумме 156 172 рублей и штрафных санкций по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в сумме 31 234,40 рублей,

-