Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.04.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«28» апреля 2010 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-21371/2009

Резолютивная часть постановления объявлена «28» апреля 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «28» апреля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Петровской О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии: от общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» (ответчика) – Светашовой Е.В., представителя по доверенности от 1 января 2010 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» (г. Москва)

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «10» февраля 2010 года по делу № А33-21371/2009, принятое судьей Бычковой Л.К.,

установил:

открытое акционерное общество «Магазины электроники «МИР» (далее по тексту также истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» (сокращенное наименование ООО Инвестиционная компания «СТРОИНРОС», далее также ответчик) о взыскании 260 616 рублей 67 копеек неустойки за несоблюдение сроков выполнения работ и исполнения обязательств по Инвестиционному договору от 23 октября 2006 года №02/И-06 за период с 25 ноября по 4 декабря 2007 года.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 10 февраля 2010 года исковые требования удовлетворены. С общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» взыскано в пользу открытого акционерного общества «Магазины электроники «МИР» 260 616 рублей 67 копеек, 6 712 рублей 66 копеек государственной пошлины.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из доказанности истцом факта нарушения ответчиком сроков исполнения обязательств по инвестиционному договору и правомерности в связи с этим требований истца о взыскании предусмотренной договором неустойки.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края отменить. Ответчик не согласен с решением суда первой инстанции по следующим основаниям.

В нарушение статьи 123 Конституции Российской Федерации, статей 7-9, 125 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчику не была вручена копия искового заявления, он не был извещен о времени и дате судебного разбирательства.

Требование истца о применении ответственности, предусмотренной пунктом 9.2 договора, необоснованно, поскольку ответственность заказчика исключается при ненадлежащем исполнении  условий договора инвестором. В нарушение пункта 2.2 договора истец предоставил техническое задание 27 мая 2008 года, то есть с просрочкой более 5 месяцев, что подтверждается письмом истца от 23 мая 2008 года № 08/0559. Заказчик бы готов передать помещение инвестору для отделки 19 мая 2008 года, что подтверждается письмом ответчика от 4 мая 2008 года № 301/05Н (вручено истцу 14 мая 2008 года), однако, истец обязательства по отделке помещения не выполнил.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2010 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 28 апреля 2010 года.

В судебное заседание представитель открытого акционерного общества «Магазины электроники «МИР», надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомления о вручении почтового отправления № 66013602760926, № 66013602760919), не прибыл. В силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие названного лица.

Представитель ответчика поддержал апелляционную жалобу и заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств – копий писем общества с ограниченной ответственностью Инвестиционная компания «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» от 9 февраля 2009 года № 50/02м, от 4 мая 2008 года № 301/05м, от 29 мая 2008 года № 345/05м, копии письма открытого акционерного общества «Магазины электроники «МИР» от 23 мая 2008 года № 08/0559, уведомления о вручении почтового отправления. Представитель ответчика пояснил, что данные доказательства не были приобщены к материалам дела в суде первой инстанции, поскольку ответчик не был надлежащим образом извещен о дате и времени судебного заседания суда первой инстанции.

Рассмотрев заявленное ответчиком ходатайство о приобщении дополнительных доказательств, суд апелляционной инстанции отказывает в его удовлетворении в виду следующего.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными. Оценив представленные в материалы дела документы, суд апелляционной инстанции не признает доказанным факт ненадлежащего извещения ответчика о рассмотрении дела судом первой инстанции, следовательно, ссылка ответчика на данное обстоятельство несостоятельна. Иные обстоятельства в доказательство невозможности предоставления названных выше документов суду первой инстанции ответчиком не названы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

23 октября 2006 года между обществом с ограниченной ответственностью «Строительство. Инвестиции. Реконструкция. Отделка. Сооружения» (заказчик) и открытым акционерным обществом «Магазины электроники «МИР» (инвестор) подписан инвестиционный договор № 02/И-06 (л.д. 12).

В соответствии с пунктами 1.1, 1.2 договора объектом договора является создаваемое путем нового строительства нежилое отдельно стоящее здание «Многофункционального торгово-развлекательного комплекса с открытой автостоянкой по ул. Белинского, в г. Красноярске», с переменной этажностью (3-х и 4-х этажное), общей проектной площадью: не менее 40 000 кв.м., расположенное на земельном участке общей площадью 49 211 кв.м., находящемся по адресу: г. Красноярск, район Советский, улица Белинского, с кадастровым номером 24-50:0400147:0014.

Согласно пункту 1.5 договора инвестиционным проектом является строительство объекта в соответствии с архитектурным проектом объекта (включая прокладку внешних и внутренних инженерно-технических коммуникаций), благоустройство земельного участка и ввод объекта в эксплуатацию.

В силу пункта 2.1 договора инвестор в порядке и на условиях, определяемых настоящим договором, обязуется передать заказчику инвестиции с целью реализации инвестиционного проекта, а заказчик обязуется, используя инвестиции в соответствии с их целевым назначением, реализовать инвестиционный проект в определенные настоящим договором сроки и передать инвестору в собственность помещение, долю в общей долевой собственности на площадях общего пользования, а также оформить право собственности инвестора на помещение, площади общего пользования.

Исходя из пункта 1.3 договора, помещение/помещения – часть объекта, общей проектной площадью 2 692 кв.м., находящаяся на первом и втором этажах и обозначенная красным цветом по периметру границы на копии поэтажного плана Эскизного проекта (Приложение №1 к договору), подлежащая передаче в собственность инвестора на условиях, установленных настоящим договором, для организации и осуществления деятельности по оптово-розничной продаже товаров и оказанию услуг согласно Перечня товаров и услуг, реализуемых (оказываемых) инвестором, являющегося неотъемлемой частью договора (Приложение №2):

-помещение магазина бытовой техники (2-й этаж, помещение С2: оси 10-16;Ж-С) - 2 572 кв.м;

-помещение разгрузочной (1-й этаж, помещение А15: оси 17-19;П-Р) – 120 кв.м.

Согласно пункту 2.2 договора общая характеристика помещения, подлежащего передаче в собственность инвестору, содержится в статье 6 договора и Техническом задании инвестора, согласованном сторонами, которое должно содержать определенную названным пунктом договора информацию, переданную инвестором в течение 30 календарных дней с момента подписания настоящего договора по адресу заказчика, указанному в статье 14 договора.

В пункте 3.4 договора заказчик обязался выполнить строительные работы в сроки, указанные в Графике выполнения строительных работ, обеспечив завершение строительства объекта и помещения, в соответствии с характеристиками, содержащимися в пунктах 6.1.1, 6.2.1 договора, и техническом задании до 15 октября 2007 года при условии соблюдения инвестором условий договора.

В соответствии с пунктом 3.5 договора заказчик обязуется в период не позднее 1 августа 2007 года при условии выполнения инвестором пунктов 5.4.8 и 5.4.9 договора, предоставить инвестору доступ в помещение (о чем стороны подписывают Акт предоставления доступа в помещение) для внутренней отделки помещения и монтажа инженерных коммуникаций в помещении, которые инвестор осуществляет собственными или привлеченными силами.

Согласно пункту 3.8 договора, заказчик обязан, при условии надлежащего исполнения инвестором условий договора, в срок до 15 октября 2007 года сдать законченный строительством и полностью подготовленный к эксплуатации объект госкомиссии (с окончательной внешней отделкой объекта и полностью смонтированными и готовыми к работе входными группами, дебаркадерами, парковкой, внутренними и внешними инженерными сетями, лестницами и пандусами, эскалаторы - все в соответствии с проектом), и получить Акт госкомиссии о приемке объекта законченного строительством в эксплуатацию, обеспечив согласование ввода в действие объекта с органами Госархстройнадзора и другими органами надзора, а также получение разрешений на эксплуатацию объекта и оборудования у тех органов, в положениях о которых предусмотрена выдача таких разрешений. Заказчик обязан в течение 5-и рабочих дней после подписания и утверждения Акта госкомиссии предоставить инвестору копию Акта госкомиссии, заверенную подписью и печатью заказчика.

Согласно пункту 3.11 договора, заказчик в срок до 15 октября 2007 года обязан подготовить 100% площадей общего пользования с функционирующими лифтами, эскалаторами, паркингом и др., которые должны быть готовы к использованию по назначению и открыты для свободного посещения третьими лицами.

Исходя из пункта 4.1 договора, общий размер инвестиций в объект, подлежащий передаче инвестором заказчику для реализации инвестиционного проекта, составляет сумму 82 913 600 рублей с НДС, (сумма инвестирования), из расчета 30 800 рублей с НДС за 1 кв.м. площадей помещения. НДС подлежит возмещению из государственного бюджета инвестором после ввода объекта в эксплуатацию на основании сводного счета-фактуры, предоставляемого заказчиком. Инвестор перечисляет заказчику сумму инвестирования по частям, в сроки и в суммах, указанных в Графике финансирования (приложение № 4 к договору).

Согласно пункту 5.1.5 договора в случае не выполнения инвестором согласованного заказчиком графика выполнения внутренних работ в помещении заказчик имеет право на отступление от рабочего проекта в части монтажа инженерных коммуникаций помещения. При этом все последующие изменения и переделки проекта и инженерного оборудования производятся по согласованию с заказчиком и за счет инвестора.

Согласно пункту 5.1.6 договора в случае не предоставления инвестором технического задания или требуемых уточнений технического задания более установленных статьей 2 договора сроков заказчик имеет право увеличить сроки, предусмотренные статьей 3 договора, графиком выполнения работ, на срок действия такого нарушения.

В соответствии с подпунктом 5.2.10 договора, в течение 20-и рабочих дней с даты подписания сторонами «Акта выполнения условий инвестиционного договора» и получения от инвестора всех необходимых документов заказчик обязан предпринять все необходимые действия для подачи документов в Главное управление Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю, Эвенкийскому и Таймырскому (Долгано-Ненецкому) автономным округам с целью государственной регистрации права собственности инвестора на помещение, права собственности на долю в праве общей долевой собственности на площади общего пользования и в нормативно установленные сроки обеспечить получение инвестором соответствующих свидетельств о праве собственности инвестора.

Согласно пункту 5.4.5 договора инвестор обязан подготовить в период до 15 октября 2007 года помещение (его торговые зоны) для посещения третьими лицами – покупателями с целью приобретения товаров и получения услуг, указанных в приложении № 2 к договору, при условии исполнения заказчиком своих обязательств по настоящему договору, в том числе по пункту 3.5.

В силу пункта 9.2 договора в случае несоблюдения (просрочки более чем на 30 банковских дней) заказчиком сроков выполнения работ и исполнения обязательств, указанных в пунктах 3.5, 3.8, 3.11, 5.2.8, 5.2.10 настоящего договора, инвестор вправе взыскать с него неустойку в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на момент просрочки, от суммы инвестирования за каждый день просрочки исполнения обязательств до дня его исполнения в течение 10-и календарных дней, следующих после дня получения требования об уплате неустойки.

На основании пункта 11.3 договора, при недостижении согласия в ходе переговоров и/или отказа от переговоров любой из сторон, спор передается для его разрешения в арбитражный суд по месту нахождения объекта.

24 октября 2006 года сторонами подписано соглашение о зачете средств по договору от 17 июня 2005 года № 02/ПИ и инвестиционному договору от