Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 28.03.2010 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Изменить решение

и электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам по формуле

P     = n  x N  x T  ,                     (3)

где:

n   -  количество  граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом помещении

(квартире, жилом доме) (чел.);

N   - норматив потребления соответствующей коммунальной услуги  (для горячего  водоснабжения  -  куб. м в месяц на 1 чел.);

T     -   тариф   на   соответствующий   коммунальный  ресурс, установленный в соответствии   с  законодательством  Российской Федерации  (для  горячего водоснабжения    -    руб./куб.    м).

Согласно техническим паспортам  общая площадь жилых домов, обслуживаемых ТСЖ «Аэропорт», составляет 20 565, 8 м2, в том числе:

дом № 1 – 5818 м2,

дом № 2 – 6377, 1 м2,

дом № 3 – 4190, 4 м2,

дом № 4 – 4180, 3 м2 (т.2, л.д.100-107).

Решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р и от 27.02.2009 № 27-120-Р утверждены нормативы потребления коммунальных услуг на центральное отопление 0, 021 Гкал на 1 м2  общей площади жилья и горячее водоснабжение на одного проживающего 0,359 Гкал или 5,98 м3.

Исходя из данных ответчика, представленных истцу, количество жильцов в обслуживаемых домах составляет в декабре 2008 – 847 человек, в январе 2009 – 840, в феврале 2009 – 840, в марте 2009 – 839, в апреле 2009 – 838 (т.2, л.д. 95-99).

При взыскании  стоимости потребленной ответчиком тепловой энергии и горячей воды суд первой инстанции исходил из тарифов, утвержденных постановлениями Региональной энергетической комиссией Красноярского края от 25.09.2007 № 69 (с изменением от 4.12.2007 № 328) и от 26.11.2008 № 210.

Вместе с тем судом первой инстанции не учтено требование пункта 15 Правил № 307, в соответствии с которым в случае если исполнителем коммунальных услуг является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

В силу пункта 27 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденными приказом ФСТ от 06.08.2004 N 20-э/2, расчет тарифа для жилищных организаций производится аналогично расчету тарифной группы "население".

Правовая позиция суда апелляционной инстанции  основывается на судебной практике, изложенной в постановлении Президиума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 9 июня 2009 года по делу № 525/09.

Решениями Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р утверждены тарифы на отопление и горячее водоснабжение в размере  соответственно    604, 27 Гкал каждый.

В соответствии с пунктом 2 указанного решения  нормативный акт  вступает в законную силу со дня официального опубликования в газете «Емельяновские веси» и применяется для населения по истечении 30 дней с момента опубликования. Решение опубликовано в газете «Емельяновские веси» № 2 за 2008 год.

Решениями Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от  27.02.2009 № 27-120-Р утверждены тарифы на отопление и горячее водоснабжение в размере  725, 24 Гкал и 290,8 м3.

Согласно  пункту 4 указанного решения  нормативный акт вступает в силу со дня опубликования в средствах массовой информации. Решения опубликовано в газете «Емельяновские веси» № 11 за 2009 год  (18.03.2009).

При этом согласно пункту 1  решения от 27.02.2009 № 27-120-Р указанные тарифы применяются в случае, если рост размера платы граждан за коммунальные услуги превышает значение предельных индексов. Исходя из расчета и письменных пояснений ответчика, представленных в суд апелляционной инстанции, при предельном индексе максимально возможного  увеличения   коммунальных  услуг  20%,   рост   размера   платы  в  среднем  составил

23, 64%, населению обслуживаемых домов ТСЖ предъявляет плату в 2009 году исходя из новых тарифов, утвержденных 27.02.2009 (решение № 27-120-Р),  в связи с чем подлежат применению тарифы, предусмотренные данным решением.

При указанных обстоятельствах в спорный период с 1.12.2008  по  18.03.2009 (день вступления в силу решения от 27.02.2009 № 27-120-Р) подлежат применению тарифы для населения, установленные решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края  от 28.12.2007 № 19-3Р, а с 19.03.2009 – тарифы, установленные решением указанного органа от  27.02.2009 № 27-120-Р.

Таким образом, стоимость отопления  ежемесячно в период с 1.12.2008 по 28.02.2009 составит 20 565, 8 м2 * 604,27 * 0,021 = 260 973, 22 рублей или 782 919 рублей  65 копеек за 3 месяца (260 973, 22 * 3).

Стоимость потребленной тепловой энергии за март составляет 282 882 рубля 30 копеек, исходя из следующего расчета:

(за период с 1 по 18 марта 2009) 20 565, 8 * 604, 27 * 0, 021 = 260 973, 22 : 31 * 18 = 151 532 рублей 83 копейки.

(за период с 19 по 31 марта 2009) 20 565, 8 * 725, 24 * 0,021 = 313 217, 96 : 31 * 13 = 131 349 рублей 47 копеек.

Стоимость отопления за апрель 2009 года составляет 313 217 рублей 96 копеек (20 565, 8 * 725,24 * 0,021).

Таким образом, стоимость полученной ответчиком тепловой энергии за спорный период составляет 1 379 019 рублей 91 копейка.

Стоимость горячего водоснабжения за период с декабря 2008 года по апрель 2009 года составляет 778 086 рублей 67 копеек, исходя из следующего расчета:

декабрь 2008 – 847 * 0,359 * 604, 27 = 183 742, 19 рублей;

январь 2009 года – 840 * 0,359 * 604, 27 = 182 223, 66 рублей;

февраль 2009 года - 840 * 0,359 * 604, 27 = 182 223, 66 рублей;

с 1 по 18 марта 2009 года -  839 * 0,359 * 604, 27: 31 * 18 = 105 681, 33 рублей;

с 19 по 31 марта 2009 года - 839 * 0,359 * 290, 8 : 31 * 13 = 36 730, 98 рублей;

апрель 2009 года -  838 * 0,359 * 290, 8 = 87 484, 85 рублей.

Всего стоимость отопления и горячего водоснабжения за спорный период составляет 2 157 106 рублей 58 копеек.

С учетом письма ответчика о назначении платежей ТСЖ «Аэропорт» за спорный период оплатило коммунальные услуги (отопление и ГВС) в общей сумме 1 094 263 рубля 54 копейки платежными поручениями:

№ 16 от 19.02.2009 на сумму 173 280 рублей 55 копеек,

№ 28 от 31.03.2009 на сумму 420 982 рубля 99 копеек,

№ 32 от 24.04.2009 на сумму 147 796 рублей 39 копеек,

№ 33 от 24.04.2009 на сумму 352 203 рублей 61 копейка (т.2, л.д. 153, 155-159).

Таким образом, задолженность за поставленный коммунальный ресурс в спорном периоде составляет и исковые требования является обоснованными в сумме 1 062 843 рубля 04 копеек.

Доводы ответчика  о несоответствии Решения Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края от  28.12.2007 № 19-3Р требованиям Правил установления и определения нормативов коммунальных услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306 (Правила 306), не принимаются судом, поскольку указанное решение в установленном законом порядке не признано недействительным.  Ссылки ответчика на статью 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  признаются необоснованными. В соответствии с пунктом   2 статьи 13 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив при рассмотрении дела несоответствие нормативного правового акта иному имеющему большую юридическую силу нормативному правовому акту, в том числе издание его с превышением полномочий, принимает судебный акт в соответствии с нормативным правовым актом, имеющим большую юридическую силу. Правила 306  имеют большую юридическую силу, однако указанные правила  не устанавливают размер нормативов для населения, обслуживаемого ответчиком.

Не может повлиять на выводы суда апелляционной инстанции о необходимости применять нормативы, утвержденные решением Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края   28.12.2007 № 19-3Р, и представленное ответчиком в судебное заседание 22.03.2010 решение  Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края от 21.05.2009 № 30-143-Р, поскольку из текста указанного решения не понятно в какой нормативный акт вносятся изменения.

Решение Емельяновского поселкового Совета депутатов Красноярского края   28.12.2007 № 19-3Р представлено суду поселковым Советом на основании определения  Третьего арбитражного апелляционного суда об истребовании доказательств от 18 февраля 2010 года. Изменение к указанному решению органом местного самоуправления в порядке, предусмотренном статьей 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суду  не представлялось, сведения о  публикации решения от 21.05.2009 № 30-143-Р отсутствуют. В  силу части 3 статьи  15 Конституции РФ все законы, а также любые нормативные акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, должны быть официально опубликованы для всеобщего сведения, то есть обнародованы. Неопубликованные нормативные правовые акты не применяются, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу.

Доводы ответчика  о необходимости при расчете стоимости отопления исходить из жилой, а не общей площади жилья отклоняются судом, как противоречащие пункту 29 Правил 306 и пункту  26 Правил 307, в соответствии с которыми при установлении нормативов потребления коммунальных услуг для потребителей учитываются коммунальные услуги, предназначенные для содержания общего имущества в многоквартирном доме.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что ему истцом не подавалась горячая вода, признаются судом необоснованными. В своей апелляционной жалобе ответчик обоснованно указывает на то, что жители 4 домов ул. Аэропорт, объединенные в ТСЖ «Аэропорт», обеспечиваются горячим водоснабжением за счет нагрева от отопления (закрытая система) холодной воды в теплообменниках. Преобразование происходит на внутридомовом оборудовании. Для нагрева водонагревателей с водопроводной водой требуется дополнительное количество энергии, в связи с чем истцом обоснованно предъявляется плата за  указанный коммунальный ресурс.

Истец в суде апелляционной инстанции произвел перерасчет долга и начислил на него НДС, в связи с чем сумма невыполненных обязательств ответчика за спорный период, по мнению истца, составляет 1 931 601, 87 рублей.

Вместе с тем, исходя из системного толкования положений главы 13 раздела 6 Жилищного кодекса Российской Федерации товарищество собственников жилья осуществляет деятельность от имени и в интересах своих членов, реализацию работ или услуг членам товарищества не производит, выступает от имени жильцов дома в качестве абонента или заказчика услуг по договорам на предоставление электроснабжения, тепло- и водоснабжения.

В рассматриваемой ситуации товарищество собственников жилья не осуществляет реализацию ресурса и коммунальных услуг, а лишь выступает посредником при осуществлении расчетов, занимаясь сбором соответствующих денежных сумм с собственников жилья и их перечислением в полном размере на счета организаций, реализующих коммунальные услуги (ресурсоснабжающих организаций).

Применение тарифа с начислением НДС  для товарищества собственников жилья также противоречит абзацу 2 пункта  15 Правил 307.

Учитывая статус товарищества собственников жилья, определенный частью 1 статьи 135 Жилищного кодекса Российской Федерации, суд апелляционного суда приходит к выводу о неправомерности включения истцом в стоимость тепловой энергии налога на добавленную стоимость.

Судом первой инстанции обоснованно отклонены возражения ответчика о ненадлежащем качестве поставленной тепловой энергии как основание для отказа в иске.

Согласно пункту 2 статьи 542 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии. При этом энергоснабжающая организация вправе требовать возмещения абонентом стоимости того, что абонент неосновательно сберег вследствие использования этой энергии (п. 2 ст. 1105 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 6 Правил 307 в состав предоставляемых потребителю коммунальных услуг включены, в частности, следующие услуги:

горячее водоснабжение - круглосуточное обеспечение потребителя горячей водой надлежащего качества, подаваемой в необходимых объемах по присоединенной сети в жилое помещение;

отопление - поддержание в жилом помещении, отапливаемом по присоединенной сети, температуры воздуха, указанной в пункте 15 приложения № 1 к названным Правилам.

Согласно пункту 15 приложения № 1 Правил 307 температура воздуха в жилых помещениях должна быть не ниже +18 град. C, в угловых комнатах +20 град. C. Отклонение температуры воздуха в жилом помещении не допускается.

ТСЖ указывает, что в спорный период ответчик подавал тепло, температура которого не соответствовала графику, в связи с чем не было обеспечено поддержание нормативной температуры в жилых помещениях. В качестве доказательств, подтверждающих данный довод,  ответчиком представлены журнал регистрации жалоб и обследования квартир за период с 28.01.2009 по 16.06.2009 и  акты от 29.012009, от 14.02.2009, от 15. 02.2009, составленные с участием представителей истца и ответчика.

Вместе с тем, ответчик   встречный иск на основании пункта 2 статьи 1105 Гражданского кодекса Российской  Федерации  не заявил. Расчет количества непоставленных Гкалорий и их стоимость не представил, в связи с чем суд не может  вычесть стоимость некачественного товара при взыскании суммы долга.

При указанных обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению в связи с неправильным применением норм материального права по пункту 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации  расходы по оплате государственной пошлины  за рассмотрение иска и апелляционной жалобы  относятся на стороны пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда     Красноярского края   от  «15» октября  2009  года по делу № А33-5602/2009 изменить.