Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 23.02.2010 по делу n А33-13405/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

с обществом «Квант»; на выполнение строительных работ от 04.07.2005                     № 0407/05, от 22.08.2005 № 2208/05, от 25.11.2005 № 2511/05  с обществом «Меркурий»; на разработку программы по созданию экспертной системы анализа, учета и подготовки кадров для предприятий железнодорожной отрасти  от 11.02.2005 № 1102/05, на выполнение строительных работ  от 07.05.2005 № 0705/05 с обществом «Орион»; на выполнение комплекса строительно-монтажных работ  от 23.06.2006 № СУБ-3, от 25.05.2006 № 17/05/06 с обществом «Стройгарант».

Обществом заявлены  налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость в                  2005, 2006 годах в сумме 326 362 рубля 87 копеек на основании счетов-фактур от 20.06.2005 № 23, от 20.07.2005 № 26, от 30.08.2005 № 31, от 20.09.2005 № 38, от 20.11.2005 № 50, от 23.09.2005                 № 48, выставленных обществом «Форум»; в сумме 1 069 787 рублей 14 копеек на основании счета-фактуры от 25.12.2006 №148, выставленного обществом «Сибтехнострой»; в сумме                73 220 рублей 34 копейки на основании счетов-фактур от 25.05.2005 №314, от 26.08.2005 №402, выставленных обществом «Квант»; в сумме 585 228 рублей 66 копеек на основании счетов-фактур от 25.07.2005 № 23, от 26.08.2005 № 26, от 23.09.2005 № 30, от 16.09.2005 № 29, от 18.11.2005              № 40, от 20.12.2005 № 46, выставленных обществом «Меркурий»; в сумме                                          953 225 рублей 93 копейки на основании  счетов-фактур   от 24.09.2004 № 2, от 27.09.2004 № 3, от 29.09.2004 № 7, от 29.04.2005 № 101, от 27.05.2005 № М-501, от 01.12.2005 № 257,  от 02.12.2005 № 258, от 08.12.2005 № 263, от 14.12.2005 № 271, от 28.12.2005 № 296, от 06.06.2006 № 208, от 10.08.2006 № 364, от 13.09.2006 № 341, выставленных обществом «Аметист»; в сумме                                     1 287 366 рублей 10 копеек на основании счетов-фактур от 20.11.2006 № 00000011, от 10.02.2005 № 000015, от 17.10.2005 № 000045, выставленных обществом «Орион»; в сумме                           1 056 101 рубль 52 копейки на основании счетов-фактур  от 28.06.2006 № 00000063, от 21.08.2006 № 00000042, выставленных обществом «Стройгарант».

Заявителем в состав расходов по налогу на прибыль за 2005, 2006 годы включены затраты на оплату строительных работ, сварки,  изготовление комплекта металлической оснастки,  поставку строительных материалов, программные работы обществу  «Форум» в сумме                                1 813 127 рублей 13 копеек,  обществу «Сибтехнострой» - 5 943 261 рубль 86 копейки, обществу «Квант» - 406 779 рублей 66 копеек, обществу  «Меркурий» - 3 251 270 рублей 34 копейки, обществу «Аметист» - 4 307 674 рубля 08 копеек, обществу «Орион» - 7 152 033 рубля 90 копеек, обществу «Стройгарант» - 5 867 230 рублей 48 копеек.

Для поверки обоснованности заявленных налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и отнесения затрат в расходы при исчислении налога на прибыль налоговым органом проведены  встречные проверки контрагентов общества, в ходе которых были установлены следующие обстоятельства.

Согласно  письму  Межрайонной Инспекции  Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю  от 18.03.2009 № 11-06/03229 @ численность работников обществом  «Форум»  составляет 1 человек.

Из протокола осмотра от 24.03.2009 № 40 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска общество «Форум» по адресу, указанному в учредительных документах не находится (г. Красноярск, ул. Матросова, 2 - 1006).

По результатам анализа выписки с расчетного счета указанного контрагента в банке Филиала ОАО «УРАЛСИБ» в г. Красноярске у общества «Форум» отсутствуют расходы на выплату заработной платы работникам, на аренду офиса, оплату коммунальных услуг, аренду транспортных средств,  командировочных расходов, то есть поступающие на расчетный счет денежные средства не расходуются на ведение хозяйственной деятельности.

В письме от 08.04.2008 № 12-08/1/04268 дсп@ Инспекция  Федеральной налоговой службы по  Центральному району г. Красноярска указала, что  численность работников  общества   «Сибтехнострой»  составляет 0 человек;

По результатам осмотра помещения по адресу: г. Красноярск, ул. Дзержинского, 26 - 212 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска установлено, что общество   «Сибтехнострой» по адресу, указанному в учредительных документах не находится, договор аренды с ним собственником  здания  ООО «Пищепромсервис» не заключался, что подтверждается директором общества «Пищепромсервис» С.А. Горшениным (протокол осмотра  от 27.05.2008 № 252).

Сообщением  Управления Федеральной регистрационной службы по Красноярскому краю от 07.04.2008 № 01/044/2008-091 подтверждается, что за обществом «Сибтехнострой»  не зарегистрированы права на недвижимое имущество.

Согласно письму Федерального государственного учреждения филиала по Сибирскому Федеральному округу Федерального лицензионного центра при Росстрое от 16.07.2008                                  № 2552-01-11  обществом  «Сибтехнострой» для получения лицензии представлены сведения о квалификации работников. Согласно  сведениям о квалификации руководителей и специалистов общества «Сибтехнострой»   начальником участка ОСР является Марьясова Л.Г.,  прорабом замеляных работ и благоустройства – Лежнин В.И.

Вместе с тем, из протоколов допроса Марьясовой Л.Г., Лежнина  В.И. от 19.11.2008, проведенных  Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району                                 г. Красноярска, следует, что  они не работали в обществе «Сибтехнострой».

Письмом  от 18.03.2009 № 11-06/03231@ Межрайонная инспекция  Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю   сведения о постановке на учет имущества  обществом   «Квант»  отсутствует; по данным отчетности численность работников общества – 1 человек;

Протоколом осмотра  от 24.03.2009 № 42 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска подтверждается, что общество «Квант» по юридическому адресу (г. Красноярск, ул. Гладкова, 6) не находится.

В  письме  от 13.03.2009 № 11-06/03020 @ Межрайонная инспекция  Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю указала, что  сведения о постановке на учет имущества  обществом   «Меркурий»  отсутствуют; по данным отчетности численность работников общества составляет 1 человек.

Из протокола осмотра от 24.03.2009 № 43 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска следует, что общество «Меркурий» по юридическому адресу (г. Красноярск, ул. Гладкова, 4) не находится.

Письмом Межрайонной инспекции  Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю  от 18.03.2009 № 11-06/03230@ подтверждается, что сведения о постановке на учет имущества  обществом   «Аметист»  отсутствуют; по данным отчетности численность работников общества – 1 человек.

Общество «Аметист» по юридическому адресу (г. Красноярск, ул. Семафорная, 80-56) не находится (протокол осмотра от 24.03.2009 № 45 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска).

В соответствии с протоколом осмотра от 18.03.2009 № 36 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска общество «Орион» по юридическому адресу                (г. Красноярск, ул. П. Коммуны, 35) не находится.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Центральному району г. Красноярска в ответе на запрос от 12.01.2008 №04-23/01131дсп@ указала, что ООО «Орион» относится к категории налогоплательщикав, не представляющих налоговую отчетность. Последняя отчетность представлена за 9 месяцев 2006 года, численность работников составляет 0 человек, основные средства отсутствуют.

При анализе расширенной выписки движения денежных средств по расчетному счету                 ООО «Орион» в ООО КБ «СТРОМКОМБАНК» установлено, что расходование средств на ведение хозяйственной деятельности отсутствует, движение денежных средств по счету носит транзитный характер.

Согласно письму Инспекции Федеральной налоговой службы по Дзержинскому району г. Новосибирска от 01.03.2009 № 02-05/0147 ДСП общество «Стройгарант» относится к категории налогоплательщиков, представляющих «нулевую» отчетность, сведения об имуществе, транспортных средствах и численности отсутствуют.

В письме от 12.01.2008 № 01-11-6 Федеральное государственное учреждение филиала по Сибирскому Федеральному округу Федерального лицензионного центра при Росстрое указало, что обществу «Стройгарант» выдана лицензия на осуществление деятельности по строительству зданий и сооружений 1 и 2 уровней ответственности сроком действия с 16.05.2005 по 16.05.2008; согласно  сведениям о квалификации руководителей и специалистов общества директором является Малыгин А.В., главным инженером и геодезистом – Елизарьев И.П., начальником производственно-технического отдела – Ожигар Л.В., инженером-электриком – Сержантов В.С., прорабом – Филипчук В.В.

Из протоколов допросов Ожигар Л.В. – от 03.03.2009 № 6, проведенного  Инспекцией Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г.Новосибирска; Елизарьева  И.П. -  от 09.02.2009 № 12, проведенного Межрайонной  Инспекцией Федеральной налоговой службы № 15 по Новосибирской области; Филипчука  В.В. -  от 02.02.2009 № 0212, проведенного Инспекцией Федеральной налоговой службы по Калининскому  району г. Новосибирска), следует, что  данные лица не работали в обществе «Стройгарант».

Оценив дополнительные доказательства, касающиеся анализа полученных доходов контрагентов по сделкам с заявителем с доходами отраженными ими в налоговой отчетности, представленные налоговым органом в порядке возражений на доводы апелляционной жалобы общества, апелляционный суд пришел к выводу о том, что инспекция доказала факт неисчисления и неуплаты контрагентами общества налогов в бюджет, в том числе налогов на добавленную стоимость и на прибыль, рассчитываемых исходя из фактической стоимости реализованных работ (услуг).

Так, из  представленных документов следует, что доход ООО «Форум» за период с июня           2005 года по январь 2006 года на основании выставленных счетов-фактур в адрес заявителя составил 1 813 127 рублей, при этом в налоговой отчетности отражены следующие доходы –          3670 рублей за 3 квартал 2005 года по налогу на добавленную стоимость и 0 рублей по налогу на прибыль за  2005 год.

ООО «Сибтехнострой» в представленной в налоговый орган отчетности по налогам на добавленную стоимость и на прибыль за декабрь 2006 года  не отразило доходы, которые согласно представленных в материалы дела счетов-фактур составили 5 943 262 рубля.

Доходы в налоговой отчетности ООО «Квант» отражены следующим образом: по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2005 года – 4000 рублей, за 3 квартал 2005 года декларация не представлена; по налогу на прибыль за 9 месяцев 2005 года – 8560 рублей, налоговая декларация за 2005 год не представлена. Вместе с тем, доходы от хозяйственных операций с обществом за май, август 2005 года составили 406 780 рублей.

В налоговой отчетности ООО «Меркурий» отразило следующие суммы доходов: по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2005 года – 3750 рублей, за 4 квартал – 0 рублей, по налогу на прибыль за 2005 год доход составил 4250 рублей. Доход согласно выставленным обществу счетам-фактурам за июль-декабрь 2005 года составил 3 251 271 рубль.

На основании выставленных заявителю счетов-фактур за период с апреля 2005 года по сентябрь 2006 года доход ООО «Аметист» составил 5 295 700 рублей, однако доходы в отчетности, представленной в налоговый орган, отражены в следующих размерах: по налогу на добавленную стоимость за 1 квартал 2005 года – 0 рублей, за 2 квартал 2005 года – 4000 рублей, за 3 квартал 2005 года декларация не представлена; в декларация по налогу на прибыль за 2005 год сумма дохода отражена в размере 4000 рублей, за 2006 год декларации не представлялись.

ООО «Орион» за 2005-2006 годы по взаимоотношениям с обществом доход составил  7 152 034 рублей, при этом суммы полученного дохода в налоговых декларациях отражены в следующем размере: по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2005 года –                         2 136 540 рублей, за 3 квартал 2006 налоговые декларации не представлены. Согласно карточки расчетов с бюджетом по налогу на добавленную стоимость налогоплательщиком начислено к уплате в бюджет за 2005 год 585 рублей, за 2006 год – 1341 рубль.

По сделкам с заявителем ООО «Стройгарант» с июня по август 2006 года доход составил 5 864 231 рубля, однако со 2 полугодия 2006 года указанная организация не представляла налоговые декларации.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что контрагенты существенно занижали, либо не отражали в отчетности, представляемой в налоговые органы, суммы дохода по сделкам с заявителем.

В ходе мероприятий налогового контроля  в соответствии с подпунктом 12 пункта 1             статьи 31, статьей 90 Кодекса налоговым органом были проведены допросы свидетелей.

Допрошенная в качестве свидетеля Зинченко Н.И. (ранее Степанова Н.И.), являющаяся учредителем и руководителем общества «Форум», от имени которой подписаны первичные документы, показала, что она не является учредителем и руководителем общества «Форум», доверенностей на право подписи документов и ведение финансово-хозяйственной деятельности не выдавала, сама документы (договоры, счета-фактуры,  акты выполненных работ) не подписывала (протокол допроса свидетеля  от   07.02.2009 № 61  Инспекции Федеральной налоговой службы   по Октябрьскому району г.  Красноярска).

Согласно показаниям Хомякова С.Ю. (протокол допроса свидетеля  от 07.11.2007   Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска), числящегося руководителем общества «Сибтехнострой» с 24.04.2006, от имени которого подписаны первичные документы,  он согласился зарегистрировать неизвестное ему общество за  вознаграждение,  не знал о существовании  общества «Сибтехнострой», узнал о том, что данное общество зарегистрировано на его имя от сотрудника органов внутренних дел, финансово-хозяйственные договоры не подписывал.

Цветкова И.О. (протокол допроса свидетеля  от 26.01.2009 № 54 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска), являющаяся учредителем и руководителем общества «Квант», от имени которой подписаны первичные документы, пояснила, что она открыла на свое имя общество «Квант» не помнит когда именно, но не стала заниматься предпринимательской деятельностью и закрыла общество через месяц, руководство обществом  не осуществляла, договоры, счета-фактуры, товарные накладные не подписывала,  доверенностей на осуществление хозяйственных операций не выдавала.

Из протокола допроса свидетеля Якущенко Е.Ю. от 26.01.2009 №55 Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Красноярска, являющейся, согласно учредительных