Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.02.2010 по делу n А33-9974/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

17 февраля 2010 года

Дело №А33-9974/2008

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 14 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 февраля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Радзиховской В.В., Шошина П.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.

при участии

от истца ОАО «Красноярскэнергосбыт»: Белоусовой О.В. представителя по доверенности № 198 от 02.10.2009,

от ответчика ЗАО «Минусинские городские электрические сети»: Малей И.Ф. представителя по доверенности от 25.02.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети», г.Минусинск, Красноярского края на решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 августа 2009 года по делу № А33-9974/2008, принятое судьей Григорьевой М.А.

установил:

открытое акционерное общество «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения (истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к закрытому акционерному обществу «Минусинские городские электрические сети» (ответчик) о взыскании 3 410 801 рублей 30 копеек стоимости фактических потерь электроэнергии за период с января по март 2008 года.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года исковые требования открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения удовлетворены. С закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» в пользу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения взыскано 3 410 801 рублей 30 копеек задолженности, а также 28 554 рублей 01 копейки расходов по уплате государственной пошлины. Открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения из федерального бюджета возвращено 1 653 рублей 03 копейки государственной пошлины.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 января 2009 года решение Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 08 мая 2009 года решение Арбитражного суда Красноярского края от 17 октября 2008 года и Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 22 января 2009 года отменены, дело передано на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении суд кассационной инстанции указал на необходимость распределения бремя доказывания с учетом требований и возражений сторон, предложить истцу в обоснование данных, указанных в формулах расчетов представить соответствующие первичные документы, подтверждающие эти данные, ответчику в обоснование возражений о сведениях, указанных в актах и фактических балансах, представить доказательства, подтверждающие наличие иных данных.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 августа 2009 года иск удовлетворен в сумме 3 410 801 рубль 30 копеек. С закрытого акционерного общества «Минусинские городские электрические сети» в пользу открытого акционерного общества «Красноярскэнергосбыт» в лице Минусинского межрайонного отделения взыскано 3 410 801 рублей 30 копеек долга, а также 28 554 рублей 01 копейки расходов по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 20 августа 2009 года отменить полностью и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

Ответчик не согласен с обжалуемым судебным актом по следующим основаниям:

- судом неправильно применена статья 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающая, что в предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.д.), устанавливаемые и регулируемые на то государственным органом. Поскольку Приказом ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007 регулируется не цена, а установлена формула, по которой рассчитывается объем электрической энергии, соответственно, пункт 5.3 договора N 016/3-13П от 22.12.2006 не обязывает сетевую организацию применять Приказ ФСТ без внесения изменений в договор, так как последний не регулирует вопрос изменения цены электрической энергии, а определяет объем энергии. Суд первой инстанции применил Приказ ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007, который не должен был применяться по настоящему делу;

- расчет задолженности, представленный ОАО «Красноярскэнергосбыт» в материалы дела, основанный не на заключенном между сторонами договоре, а на Приказе ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007 на сумму, значительно превышающую ту, из которой ЗАО «Горэлектросеть» исходило при заключении договора, является незаконным, так как истец в одностороннем порядке изменил условия договора;

- расчет, представленный истцом, основан не на пункте 11 Приказа ФСТ, а на методике, формула которой не предусмотрена как договором, так и действующими нормативно-правовыми актами. Материалы дела не содержат и истец не представил объем технологического расхода электрической энергии, включенный для ЗАО «Горэлектросеть» в сводный прогнозный баланс производства и поставок, и объем электрической энергии, приходящийся на ОАО «Красноярскэнергосбыт» в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии, как это требует пункт 11 Приказа ФСТ;

- истцом не доказана нерегулируемая цена потерь. Истец рассчитывает нерегулируемую цену, как сумму средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены электрической энергии, сложившейся за расчетный месяц на оптовом рынке и разности тарифа на электрическую энергию, установленного для оплаты потерь и средневзвешенного тарифа покупки электрической энергии на оптовом рынке и у производителей электроэнергии на розничном рынке. Тем самым, истец самостоятельно определяет порядок расчета нерегулируемой цены и кроме этого не подтверждает свои расчеты, основанные на данном порядке никакими первичными документами;

- поскольку ЗАО «Горэлектросеть» приобретает электрическую энергию не для себя, а в целях компенсации фактических потерь в сетях потребителей из которых более 80% это население и абоненты, приравненное к нему, то расчеты, представленные истцом, должны были учитывать долю указанной категории потребителей.

В дополнении к апелляционной жалобе ответчик указал, что фактические потери во внутридомовых сетях подлежат отнесению на управляющие компании, как на потребителя этих услуг и организацию, занимающуюся управлением общедомовым имуществом, в соответствии с пунктами 88, 89 Правил № 530.

Кроме того, ответчик заявил ходатайство о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения по делу № А33-17545/2009 по иску ЗАО «Минусинские городские электрические сети» к открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» о признании недействительным приложения № 2 «Перечень точек поставки электроэнергии из сети ЗАО «Минусинские городские электрические сети» к договору № 016/З-13П от 22.12.2006.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 20 августа 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения в связи со следующим:

- фактические балансы, в том числе размер фактических потерь, подлежащих компенсации со стороны сетевой организации за спорный период согласованы и представлены в материалы дела;

- руководствуясь пунктом 5.3 договора N 016/3-13П от 22.12.2006 ОАО «Красноярскэнергосбыт» применило в расчетах положения Приказа Федеральной службы по тарифам от 21.08.2007 N 166-э/1.

- в соответствии с пунктом 5.4 договора N 016/3-13П от 22.12.2006 стоимость электроэнергии, приобретаемая сетевой организацией для целей компенсации потерь, определяется в соответствии с Правилами розничного рынка по методике, приведенной в приложении N 6. Приложение N 6 к договору определяет, что оплата производится как по регулируемым так и по свободным (нерегулируемым) ценам. Таким образом, стороны при заключении договора согласовали обязанность сетевой организации оплачивать часть фактических потерь по свободным ценам;

- у ответчика в силу договора, в силу статьи 2 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике», статьи 2 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации», статьи 6 Федерального закона от 21.02.2003 «Об особенностях функционирования электроэнергетике в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об электроэнергетике», пункта 109 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, Приказа ФСТ N 166-э/1 от 21.08.2007, возникла обязанность оплачивать часть объема электроэнергии для компенсации фактических потерь по свободным (нерегулируемым) ценам;

- договор N 016/3-13П от 22.12.2006 не предусматривает каких-либо льготных условий при оплате компенсации потерь, связанных с категориями потребителей ОАО «Красноярскэнергосбыт»;

- в акте по результатам контрольного мероприятия УФАС по Красноярскому краю от 17.10.2008 дается заключение о том, что нарушений ОАО «Красноярскэнергосбыт» установленного порядка ценообразования в части определения цен на электрическую энергию в истекшем периода 2008 года не выявлено.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представил контррасчет суммы иска, пояснил, что оплату по платежному поручению № 742 на сумму 1 953 422 рубля 25 копеек можно отнести на иной период (октябрь 2008г.), не относящийся к рассмотрению настоящего спора.

Истец поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает решение суда законным и обоснованным. Пояснил, что контррасчет ответчика составлен неверно, так как ответчиком применен коэффициент «бета», тогда как при расчете с сетевыми организациями используется коэффициент «альфа». Пояснил, что оплата по платежному поручению № 742 на сумму 1 953 422 рубля 25 копеек отнесена на иной  период (октябрь 2008г.), не относящийся к рассмотрению настоящего спора (спорный период с января по март 2008 года), поскольку в платежном поручении не указан период образования долга, за который внесена оплата.

Третий арбитражный апелляционный суд, рассмотрев ходатайство ответчика о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения по делу № А33-17545/2009 по иску ЗАО «Минусинские городские электрические сети» к открытому акционерному обществу «Красноярскэнергосбыт» о признании недействительным приложения № 2 «Перечень точек поставки электроэнергии из сети ЗАО «Минусинские городские электрические сети» к договору № 016/З-13П от 22.12.2006, считает его необоснованным и подлежащим отклонению.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса РФ  арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу по существу без приостановления производства по делу, в том числе дать оценку приложению № 2 «Перечень точек поставки электроэнергии из сети ЗАО «Минусинские городские электрические сети» к договору № 016/З-13П от 22.12.2006 на предмет соответствия его действующему законодательству.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

22 декабря 2006 года между открытым акционерным обществом «Красноярскэнергосбыт» (Гарантирующий поставщик) в лице Минусинского межрайонного отделения ОАО «Красноярскэнергосбыт» и закрытым акционерным обществом «Минусинские городские электрические сети» (Сетевая организация) заключен договор № 016/3-13П купли-продажи (поставки) электрической энергии для целей компенсации потерь электрической энергии (т.1, л.д. 10 - 12).

Согласно пункту 2.1 предметом настоящего договора является поставка Гарантирующим поставщиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях Сетевой организации, и обязанность организации оплачивать объем электрической энергии.

В соответствии с пунктом 4.1 договора Сетевая организация ежемесячно на основании показаний приборов учета в Точках приема и Точках поставки, установленных в сетях Сетевой организации, смежных сетевых организациях и на электростанциях, данных, основанных на показаниях приборов учета, установленных в Точках поставки у потребителей, и данных, полученных на основании согласованных сторонами расчетных способов, составляет фактический баланс электроэнергии по сети Сетевой организации за расчетный период в порядке и форме, определенных в приложении № 4 к договору, и в срок до 5 числа месяца, следующего за расчетным, предоставляет его Гарантирующему поставщику.

Согласно пункту 4.2 договора объемы электрической энергии, переданной потребителям, определяются Сетевой организацией на основании данных приборов учета, указанных в приложении № 2 к договору, и согласованных сторонами расчетных способов в порядке, установленном в приложении № 4 к договору.

В соответствии с пунктом 4.3 договора объемы электрической энергии, поставленной в сеть Сетевой организации из других сетей или от производителей электроэнергии, определяются Сетевой организацией на основании приборов учета, указанных в приложении № 1, в соответствии с порядком, определенном в приложении №4.

Фактический объем электроэнергии определяется на основании фактического баланса электроэнергии, представленного в Сетевой организацией в соответствии с пунктом 4.1 (пункт 4.4 договора).

Согласно пункту 4.5 договора объем электроэнергии, приобретаемый в целях компенсации потерь в сетях Сетевой организации определяется на основании объема фактических потерь электроэнергии, увеличенного (уменьшенного) на величину небаланса, рассчитанного в соответствии с регламентом,