Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.02.2010 по делу n А33-11642/2009. Изменить решение

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-11642/2009

«16» февраля 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «25» января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «16» февраля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от общества с ограниченной ответственностью «Бородинское энергоуправление» - Зинкевич Т.В., представителя по доверенности от 01.01.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Бородинское энергоуправление»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «26» октября 2009 года по делу № А33-11642/2009, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Бородинское энергоуправление»  (далее – ООО «БЭУ») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к индивидуальному предпринимателю Барауля Альбине Александровне о взыскании  47 109 рублей 49 копеек задолженности по договору на отпуск питьевой холодной воды №152 от 01.07.2007.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 26 октября 2009 года исковые требования удовлетворены частично, в сумме 32 876 рублей 54 копеек. В удовлетворении исковых требований в остальной части отказано.

Не согласившись с данным решением, ООО «БЭУ» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований. По мнению заявителя апелляционной жалобы, вывод суда первой инстанции о том, что акт от 27.01.2009 отражает фактическое количество отпущенной воды, является необоснованным. Заявитель ссылается на то, что в пункте 5.12  договора от 01.07.2007 № 152 сторонами согласован срок установки приборов учета до 01.09.2007. В силу пункта 3.2 указанного договора по истечении указанного срока количество подаваемой воды определяется по пропускной способности устройств и сооружения для присоединения к системе водоснабжения при скорости движения воды 1,2м в секунду. Поскольку на объекте ответчика (магазин «Мастер») прибор учета в срок, предусмотренный договором, установлен не был, расчет объёма отпущенной воды должен был производиться по пропускной способности трубопровода.

Индивидуальный предприниматель Барауля А.А., надлежащим образом извещённая о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомление № 66013602614441), своего представителя в судебное заседание не направила, письменный отзыв на апелляционную жалобу не представила.

В соответствии со статьёй 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ответчика.

В судебном заседании представитель ООО «БЭУ» поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Поскольку от индивидуального предпринимателя Барауля А.А. не поступили возражения относительно проверки законности и обоснованности решения в обжалуемой части, в соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения в части отказа в удовлетворении исковых требований.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

01.07.2007  между ООО «Бородинское энергоуправление» (энергоснабжающая организация) и индивидуальным предпринимателем Барауля А.А. (абонент) заключён договор на отпуск питьевой холодной воды № 152 (далее – Договор),  в соответствии с условиями которого энергоснабжающая организация приняла на себя обязательства подавать через присоединенную сеть абоненту питьевую воду, а абонент - оплачивать принятую питьевую холодную воду, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением питьевой холодной воды (т.1, л.д. 23-27).

В разделе 2 Договора стороны установили, что энергоснабжающая организация обеспечивает абоненту подачу питьевой холодной воды в объеме, согласованном в расчете-заявке к договору (Приложение № 1), согласно установленному лимиту в количестве 1362 м3 , в период с даты заключения договора и по 31 декабря 2005 г.

Согласно пункту 3.1 Договора количество фактически отпущенной питьевой холодной воды абоненту определяется по коммерческим приборам учета расхода питьевой холодной воды, установленным на границе балансовой принадлежности водопроводных сетей энергоснабжающей организации и абонента. Границы балансовой принадлежности согласованы сторонами в акте раздела границ (приложение № 2 к договору № 152 от 01.07.2007).

Пунктом 3.2. Договора предусмотрено, что при отсутствии прибора учета холодной воды у абонента, расчет за потребленную воду производится по расчету-заявке к договору до даты установки прибора учета в срок, указанный пунктом 5.12 Договора. По истечении установленного срока количество подаваемой воды определяется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системе водоснабжения при скорости движения воды 1,2 м/сек. (п. 77 Правил).

Порядок оплаты установлен в разделе 4 Договора.

Согласно пункту 4.3 Договора расчетным периодом является расчетный месяц с 25 по 25 число месяца, кроме первого и последнего.

Пунктом 4.5 Договора предусмотрено, что оплата по договору производится двумя платежами: 1-й - до 2 числа каждого расчетного месяца в размере 50% месячного расхода холодной воды, в соответствии с приложением № 1 к договору; 2-ой платеж (окончательный расчет) производится за фактически отпущенное абоненту количество холодной воды по показаниям приборов учета или рассчитанное в порядке, определенном договором путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации не позднее 15 числа следующего за отчетным.

Сведения о показаниях приборов питьевой холодной воды подаются абонентом в письменном виде ежемесячно, 26 числа текущего месяца. В срок с 27 по 30 число текущего месяца абоненту представляют акт выполненных работ, который он обязан подписать и вернуть один экземпляр в энергоснабжающую организацию (пункт 4.4 Договора).

В соответствии с пунктом 5.12. Договора абонент обязался установить и сдать приборы учета расхода питьевой холодной воды в срок до 01.09.2007. В случае неустановки приборов учёта питьевой холодной воды, количество поданной питьевой холодной воды будет определяться согласно пункту 3.4 Договора.

Срок действия договора установлен с момента его подписания, распространяется на отношения, сложившиеся с 01.07.2007 по 31.12.2007 и считается ежегодно продлённым на следующий календарный год на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его расторжении, изменении, либо заключении нового договора (пункты 8.2, 8.3 Договора).

В дополнительном соглашении № 2 от 18.12.2008 к Договору сторонами согласован расчет-заявка на отпуск питьевой холодной воды на 2009 год  (т.1, л.д. 39).

В период с 01.01.2009 по 26.03.2009 истец осуществлял отпуск холодной питьевой воды на объекты ответчика, в том числе в магазин «Мастер», расположенный по адресу ул. Октябрьская, 48.

27.01.2009 ООО «БЭУ» и индивидуальный предприниматель Барауля А.А. подписали акт сдачи-приемки товара (работ, услуг) за январь 2009 года, согласно которому объем отпуска питьевой холодной воды составил 76,0м3, для расчета применен тариф 31,65 руб. за куб. м и сумма, подлежащая к оплате составила 2 838 рублей 37 копеек (т.1, л.д. 137).

В подтверждение потребления в январе 2009 года 76 м3 ответчиком представлена копия сведений о показаниях приборов, установленных на присоединениях сетей абонента к сетям энергоуправления от 25.01.2009 – на 76 м3, в том числе по магазину «Мастер» - 0,7 м3 согласно расчету-заявки (т.1, л.д.140).

Согласно акту обследования от 02.03.2009 магазина «Мастер», расположенного по адресу: ул. Октябрьская № 48, принадлежащего Барауля А.А., прибор учета расхода холодной воды не установлен, техническая документация на установку прибора учета отсутствует, ввод холодной воды выполнен трубопроводом диаметром 15 мм. На акте имеется отметка об отказе от подписи акта представителем индивидуального предпринимателя Барауля А.А. (т.1, л.д. 57).

11.03.2009 индивидуальный предприниматель Барауля А.А. установила и сдала в эксплуатацию прибор учета холодной воды на объекте, расположенном на ул. Октябрьская, 48, что подтверждается актом допуска в эксплуатацию узла учета от 11.03.2009, проектом узла учета ХВС и ГВС Д004-09В (т.1, л.д. 58-59)

В связи с тем, что приборы учета не были установлены ответчиком в срок, предусмотренный договором, истец произвел перерасчёт объёма холодной питьевой воды, отпущенного на объект ответчика – магазин «Мастер», исходя из пропускной способности присоединенной трубы к системе водоснабжения и направил ответчику уточненные акты сдачи-приемки товара на отпуск питьевой холодной воды:

- за январь 2009 года – на сумму 17 071 рублей 32 копеек, объем 457 м3;

- за февраль 2009 года – на сумму 28 559 рублей 26 копеек, объем 764,70 м3,

- за март 2009 года – на сумму 13 411 рублей 31 копеек, объем 359,10 м3.

Указанные акты ответчиком не подписаны.

Для оплаты отпущенной воды истец выставил ответчику счета-фактуры на общую сумму 59 041 рублей 89 копеек:

- № 634 от 27.02.2009 на сумму 17 071 рублей 32 копеек – за период с 01.01.2009 по 25.01.2009;

- № 635 от 27.02.2009 на сумму 28 559 рублей 26 копеек – за период с 26.01.2009 по 25.02.2009;

- № 954 от 31.03.2009 на сумму 13 411 рублей 31 копеек – за период с 26.02.2009 по 25.03.2009.

Расчет стоимости холодного водоснабжения произведен в соответствии с тарифом на услуги холодного водоснабжения в размере 31,65 руб./м3 воды без учета НДС, утвержденным на 2009 год для ООО «БЭУ» Постановлением Администрации города Бородино от 19.11.2008 № 650.

Индивидуальный предприниматель Барауля А.А. оплатила отпущенную в период с 01.01.2009 по 26.03.2009 питьевую воду, исходя из объема отпуска, определенного в расчете-заявке на 2009 год, определенном в дополнительном соглашении № 2 от 18.12.2008 к договору № 152 от 01.07.2007, в сумме 11 932 рублей 40 копеек платежными поручениями:

- № 198 от 23.03.2009 – на сумму 7 357 рублей 40 копеек;

- № 265 от 16.04.2009 – на сумму 4 575 рублей 00 копеек.

ООО «БЭУ» направляло индивидуальному предпринимателю Барауля А.А. письма  от 03.03.2009 № 9-412, от 31.03.2009 № 9-576  с требованием об оплате холодной воды исходя из  объёма, рассчитанного по пропускной способности трубы.

В письмах  от 19.03.2009 № А-37, от 19.03.2009 № А-38 индивидуальный предприниматель Барауля А.А. сообщила о своём несогласии  с расчётом объёма воды по пропускной способности.

Ссылаясь на то, что ответчик произвел оплату холодной воды не в полном объёме, истец обратился  в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 1  статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно пункту 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Как усматривается из материалов дела, отношения сторон возникли из договора на отпуск питьевой холодной воды. В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации  к отношениям  сторон подлежат применению правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что настоящий спор возник относительно объёма холодной питьевой воды, отпущенный на объект ответчика, на котором отсутствовал прибор учёта – магазин «Мастер».

Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 утверждены Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации (далее – Правила), которые регулируют отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов.

Согласно пункту 77 Правил расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

В пункте 57 Правил установлено, что в случаях самовольного присоединения и самовольного пользования