Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А33-8848/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

услуг включено 3 145 841 рубль 15 копеек задолженности за период с 23.08.2008 по 31.10.2008, в том числе по договору от 19.03.2004 № 9700380304-2417/ГСМ-04 в сумме 2 300 091 рубль 59 копеек и по договору от 27.01.2004 № 9200420104-443/НАО-04 в сумме 845 749 рублей 56 копеек.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 22.08.2008 принято к производству заявление ОАО «Ильюшин Финанс Ко» о признании  ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» банкротом, делу присвоен номер А33-10705/2008. Определением от 12.12.2008 (т.1, л.д. 17-21) в отношении ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Акимов В.А., а решением от 13.07.2009 по тому же делу ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» признано банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Акимов В.А.

Временный управляющий ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии», замененный судом первой инстанции в порядке процессуального правопреемства на конкурсного управляющего, полагая, что заявление о зачете от 10.11.2008 № 3802, заявленное после принятия арбитражным судом заявления о признании ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» банкротом, влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований ОАО «Аэропорт Толмачево» перед другими кредиторами, обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности представленные сторонами доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что решение Арбитражного суда Красноярского края от 19.10.2009 по делу № А33-8848/2009 подлежит отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Из материалов дела следует, что с иском о признании заявления о зачете от 10.11.2008 и о применении последствий недействительности сделки обратился от своего имени временный управляющий открытого акционерного общества «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимов Виктор Алексеевич на основании статей 63, 66, 103, 134 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве).

Согласно статье 66 Закона о банкротстве временный управляющий вправе предъявлять в арбитражный суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также требования о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований, установленных статьями 63 и 64 настоящего Федерального закона.

Статьи 63 и 64 Закона о банкротстве предусматривают последствия вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения, ограничения и обязанности должника в ходе наблюдения.

В статье 63 Закона о банкротстве указывается, что с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

Из материалов дела следует, что определением арбитражного суда от 12.12.2008 по делу А33-10705/2008 (т.1, л.д. 17-21) в отношении ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Акимов В.А.

Таким образом, с 12.12.2008 для должника наступают определенные последствия, в том числе запрет на прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

Оспариваемая сделка зачета совершена 10.11.2008, т.е. до даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения, в связи с чем предусмотренное статьей 63 Закона о банкротстве ограничение не может распространяться на данную сделку. Поэтому требование временного управляющего ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии», основанное на статьях 63,64,66 Закона о банкротстве является неправомерным. Арбитражный апелляционный суд не усматривает при совершении оспариваемой сделки нарушения вышеназванных статей Закона о банкротстве.

Ссылка временного управляющего ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимова В.А. на статью 103 Закона о банкротстве является неправомерной, поскольку на момент подачи в Арбитражный суд Красноярского края искового заявления  27 мая 2009 года (т.1, л.д. 8-9) конкурсное производство в отношении ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» не было введено, последствия, предусмотренные статьями 124, 126 Закона о банкротстве не наступили.

Согласно абзацу шестому пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий вправе предъявлять иски, связанные с недействительностью сделок должника, в том числе по основаниям, предусмотренным статьей 103 Закона.

Положения статьи 103 Закона о банкротстве подлежат применению в период конкурсного производства, в связи с чем правом на оспаривание сделок должника по основаниям, предусмотренным пунктами 3 и 4 указанной статьи Закона, в период конкурсного производства обладают конкурсный управляющий и кредиторы. Временный управляющий таким правом не обладает, поскольку действует в пределах своих полномочий в процедуре наблюдения, в процедуре конкурсного производства его полномочия прекращаются. Следовательно, не обладая таким правом, временный управляющий не мог его передать в порядке процессуального правопреемства конкурсному управляющему. Правопреемство возможно лишь в случае, когда временный управляющий передает права конкурсному управляющему, связанные с осуществлением полномочий временного управляющего, в том числе на оспаривание сделок, совершенных с нарушением статей 63, 64 Закона о банкротстве, не реализованных временным управляющим в ходе процедуры наблюдения.

Согласно пункту 6 статья 20.3. Закона о банкротстве утвержденные арбитражным судом арбитражные управляющие являются процессуальными правопреемниками предыдущих арбитражных управляющих.

Процессуальное правопреемство обусловливается правопреемством в материальном праве.

В соответствии с пунктом 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» в соответствии с абзацем седьмым пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 Закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

При применении указанных норм арбитражным судам следует, исходя из смысла пункта 3 статьи 103 Закона, рассматривать заявления о зачете, сделанные должником или кредитором, или заключенные ими соглашения о зачете как оспоримые сделки. Такие сделки, если они совершены в ходе наблюдения, может оспорить временный управляющий на основании абзаца второго пункта 1 статьи 66 Закона, в ходе финансового оздоровления - административный управляющий на основании абзаца седьмого пункта 4 статьи 83 Закона, в ходе внешнего управления - внешний управляющий или кредитор на основании пункта 3 статьи 103 Закона, в ходе конкурсного производства - конкурсный управляющий или кредитор на основании абзаца шестого пункта 3 статьи 129 Закона.

Таким образом, временный управляющий ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» не мог передать конкурсному управляющему данного должника полномочия на оспаривание зачета от 10.11.2008 по основаниям, указанным в  пункте 3 статьи 103 Закона о банкротстве.

Исходя из вышеизложенного, требование временного управляющего ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии», основанное на статьях 63, 64, 66, 103 Закона о банкротстве является неправомерным и не подлежит удовлетворению.

В заявлении об уточнении исковых требований (т.6, л.д. 1) конкурсный управляющий уточняет предмет заявленных требований без ссылки на статью 103 Закона о банкротстве.

Поскольку судом первой инстанции рассмотрен иск конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимова В.А. к открытому акционерному обществу «Аэропорт Толмачево» и к отрытому акционерному обществу «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» о признании заявления о зачете от 10.11.2008 № 3802  недействительным и о применении последствий недействительности сделки, по основаниям, указанным в пункте 3 статьи 103 Закона о банкротстве, Третий арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность принятого решения по существу.

Истец основывает свои требования на пункте 3 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

Согласно пункту 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.04.2009 № 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» при применении разъяснений, содержащихся в данном Постановлении, судам необходимо иметь в виду, что Федеральным законом от 28 апреля 2009 года № 73-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», вступающим в силу по истечении тридцати дней после дня его официального опубликования, исключена статья 103 Закона о банкротстве с дополнением данного Закона положениями, регулирующими оспаривание сделок должника (глава III.1 «Оспаривание сделок должника»).

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 названного Федерального закона по делам, возбужденным до дня его вступления в силу, положения Закона о банкротстве об оспаривании сделок должника в редакции указанного Федерального закона подлежат применению лишь в отношении сделок, совершенных после дня вступления в силу этого Федерального закона.

Поскольку оспариваемая сделка о зачете совершена 10.11.2008, следовательно, при разрешении настоящего спора подлежит применению статья 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002 № 127-ФЗ.

В силу пункта 3 статьи 103 и пункта 3 статьи 129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом недействительной по заявлению конкурсного управляющего, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации возлагает обязанность на каждое лицо, участвующее в деле, доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Для признания сделки недействительной на основании пункта 3 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» необходима совокупность следующих условий:

- сделка должна быть заключена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом;

- сделка должна повлечь за собой предпочтительное удовлетворение требования одного из кредиторов перед требованиями других кредиторов.

ОАО «Аэропорт Толмачево» 10.11.2008  заявило о проведении зачета встречных однородных требований (заявление № 3802 (т. 1 л.д. 46-53) в порядке статьи 410 Гражданского кодекса РФ, согласно которому ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» за оказанные услуги по аэропортовому и наземному  обслуживанию воздушных судов по договору № 9200420104 обязано оплатить ОАО «Аэропорт Толмачево» денежные средства в сумме 19 530 314 рублей 23 коп. за период с 15.06.2007 по 05.09.2008,  ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» за оказанные услуги по обеспечению ВС авиаГСМ по договору № 9700380304 от 19.03.2004 обязано оплатить ОАО «Аэропорт Толмачево» денежные средства в сумме 23 948 209 рублей 06 копеек за период с 26.05.2008 по 06.10.2008 (общая сумма 43 478 523 рубля 29 копеек) и ОАО «Аэропорт Толмачево» по договору № 4065505 от 28.03.2005 обязано перечислить выручку, полученную при продаже пассажирских авиаперевозок в ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»  в сумме 43 657 901 рубль 16 копеек.

Исходя из смысла статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации, зачет встречного однородного требования представляет собой действие кредитора, направленное на погашение его требования должником. Такие действия в силу статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежат квалификации в качестве самостоятельной сделки, влекущей прекращение обязательств.

Под сделками, которые могут быть оспорены на основании пункта 3 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», понимаются также и действия, являющиеся исполнением обязательств (в частности, платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или действия, влекущие те же правовые последствия (зачет, новация, отступное).

Оспариваемая сделка совершена 10.11.2008, т.е. в пределах шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» банкротом, в связи с чем она может быть признана недействительной по заявлению конкурсного управляющего в случаях, установленных законом.

Оспариваемая сделка совершена до даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения, в связи с чем предусмотренное статьей 63 Закона о банкротстве ограничение о недопустимости прекращения денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 настоящего Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов, не может распространяться на данную сделку.

Следовательно, в период совершения спорной сделки 10.11.2008 ОАО «Аэропорт Толмачево» могло производить расчеты с ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в любом порядке, в том числе производить зачет встречных однородных требований.

Согласно пункту 4.4. договора № 9200420104-443/НАО-04 взаиморасчеты между сторонами производятся любыми способами, определенными Российскими законодательными актами, кроме расчетных чеков.

Пункт 5.2. договора № 1950/АГ-05 от 20.07.2005 предусматривает, что ежемесячно стороны проводят зачет взаимных требований из выручки по коду 7Б на бланках СПД за обслуживание и заправку ВС Перевозчика в аэропорту Толмачево г.Новосибирска с обязательным подписанием акта зачета встречных требований.

Согласно пункту 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда