Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А33-8848/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 февраля 2010 года

Дело №

А33-8848/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен  05 февраля 2010 года

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей:  Споткай Л.Е., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ахметшиной Г.Н.

при участии:

от ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии»: Каликиной И.В. представителя по доверенности от 28.12.2009;

от ОАО «Аэропорт Толмачево»: Денисова П.Н. представителя по доверенности от 18.09.2009;

от арбитражного управляющего ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимова В.А.: Борневой Т.В. представителя по доверенности от 16.11.2009;

от арбитражного управляющего ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимова В.А.: Чернова А.В.  представителя по доверенности от 16.11.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Аэропорт Толмачево» г. Обь-4 Новосибирской области

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 19 октября 2009 года по делу № А33-8848/2009, принятое судьей Цыганковой И.Н.,

установил:

временный управляющий открытого акционерного общества «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» Акимов Виктор Алексеевич, замененный на конкурсного управляющего в порядке процессуального правопреемства (истец) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Аэропорт Толмачево» и к отрытому акционерному обществу «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» о признании заявления о зачете от 10.11.2008 № 3802  недействительным и о применении последствий недействительности сделки в виде восстановления встречных требований ОАО «Аэропорт Толмачево» и ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» друг перед другом, а именно, задолженности ОАО «Аэропорт Толмачево» перед ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» по договору на продажу пассажирских перевозок № 1950/АГ-05 от 20.07.2005 в размере 43 478 523 рубля 29 коп., задолженности ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» перед ОАО «Аэропорт Толмачево» по договору № 9700380304-2417/ГСМ-04 на оказание услуг по обеспечению воздушных судов авиаГСМ от 19.03.2004 в размере 23 948 209 рублей 06 копеек, по договору № 9200420104-443/НАО-04 на аэропортовое и наземное обслуживание воздушных судов от 27.01.2004 в размере 19 530 314 рублей 23 копеек, в общей сумме 43 478 523 рубля 29 копеек.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 октября 2009 года исковые требования удовлетворены частично.

Заявление о зачете от 10.11.2008 № 3802  признано недействительным в части зачета встречных однородных требований, возникших между ОАО «Аэропорт Толмачево» и ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии», на сумму 40 332 682 рубля 14 копеек.

Применены последствия недействительности сделки в виде восстановления встречных требований ОАО «Аэропорт Толмачево» и ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» друг перед другом, а именно, задолженности ОАО «Аэропорт Толмачево» перед ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» по договору на продажу пассажирских перевозок № 1950/АГ-05 от 20.07.2005 в размере 40 917 477 рублей 01 коп., задолженности  ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» перед ОАО «Аэропорт Толмачево» по договору № 9700380304-2417/ГСМ-04 на оказание услуг по обеспечению воздушных судов авиаГСМ от 19.03.2004 в размере 21 648 117 рублей 47 копеек, по договору № 9200420104-443/НАО-04 на аэропортовое и наземное обслуживание воздушных судов от 27.01.2004 в размере 18 684 564 рубля 67 копеек, в общей сумме 40 332 682 рубля 14  копеек.

В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Красноярского края ОАО «Аэропорт Толмачево» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой. Ответчик считает решение Арбитражного суда Красноярского края от 19 октября 2009 года  незаконным, необоснованным и подлежащим отмене по следующим основаниям.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, что временный управляющий не вправе был обращаться с настоящим иском, а также обосновывать свои исковые требования статьей 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Поскольку процедура наблюдения в отношении ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» введена определением от 12.12.2008, а оспариваемый зачет взаимных встречных однородных требований осуществлен 10.11.2008, следовательно, временный управляющий не вправе был обращаться в арбитражный суд с настоящим иском на основании статьи 103 Закона о банкротстве.

ОАО «Аэропорт Толмачево» указывает на необоснованное применение судом первой инстанции статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

Согласно пункту 3 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Событие процессуального правопреемства конкурсного управляющего от временного управляющего в процессе судебного разбирательства по настоящему делу не означает, что статья 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» может быть применена по данному делу, поскольку в соответствии со статьей 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которого правопреемник заменил.

Так как временный управляющий, предъявивший настоящий иск, не обладал правами предусмотренными статьей 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», то, соответственно, в этой части никакого правопреемства между временным управляющим и конкурсным управляющим не произошло.

ОАО «Аэропорт Толмачево» считает, что в результате осуществления оспариваемого зачета от 10.11.2008 отсутствует предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими, а, следовательно, нет оснований для признания сделки недействительной.

ОАО  «Аэропорт Толмачево» в апелляционной жалобе указывает на то, что общество на момент осуществления оспариваемого зачета не знало и не могло знать о том, что  ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» вскоре станет неплатежеспособным, поскольку оспариваемая сделка осуществлена в процессе обычной хозяйственной деятельности.

Истец не согласился с доводами, изложенными в апелляционной жалобе,  полагает, что статья 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» применена судом правомерно.

Истец считает, что ОАО  «Аэропорт Толмачево» знало или должно было знать о неплатежеспособности должника, поскольку при проведении внеплановой инспекционной проверки ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» выявлены существенные ухудшения финансовых показателей деятельности авиакомпании, в том числе такой вывод основан на данных, представленных из аэропортов и региональных управлений, по задолженности авиакомпании за авиаГСМ (акт внеплановой инспекционной проверки Федерального агентства воздушного транспорта утвержденный 04.09.2008), что в свою очередь послужило основанием для приостановления действия сертификата эксплуатанта № 172 ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии».

ОАО «Аэропорт Толмачево» о факте приостановления  действия сертификата эксплуатанта № 172 ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» было известно.

Истец полагает, что прекращение требований ОАО «Аэропорт Толмачево» посредством зачета встречных однородных требований, влечет преимущественное удовлетворение требований последнего перед другими кредиторами ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии».

ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» считает решение суда законным и обоснованным.

В судебном заседании ОАО  «Аэропорт Толмачево» поддержало доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Представитель ОАО  «Аэропорт Толмачево» пояснил, что распоряжение о приостановлении действия сертификата эксплуатанта № 172 ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» не содержит сведений о неплатежеспособности  ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии».

Представители истца и ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считают решение суда законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора обстоятельства.

Согласно пункту 1.1 договора на продажу пассажирских перевозок № 1950/АГ-05 от 20.07.2005 (т. 1 л.д. 27-31), заключенного между ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» (перевозчик) и ОАО «Аэропорт Толмачево» (агент), перевозчик поручает, а агент принимает на себя обязательство осуществлять от имени перевозчика  продажу и оформление пассажирских перевозок и сверхнормативного багажа на его регулярные внутренние и международные рейсы на стандартных нейтральных бланках перевозочных документов ТКП в аккредитованных точках продажи агента. Код перевозчика: ИАТА – 7Б. Пунктом 5.2 названного договора предусмотрено, что ежемесячно стороны проводят зачет взаимных требований из выручки по коду 7Б на бланках СПД за обслуживание и заправку ВС перевозчика в аэропорту Толмачево г. Новосибирска с обязательным подписанием акта зачета встречных требований.

Оставшиеся после проведения зачета суммы выручки за вычетом комиссионного вознаграждения в течении пяти дней с момента проведения зачета перечисляются на расчетный счет перевозчика либо на иной указанный им счет отдельным платежным поручением с указанием суммы НДС (пункт 5.5). В подтверждение оказания услуг по указанному договору и предъявления требования об их оплате в материалы дела представлены первичные документы и счета фактуры.

К указанному договору в качестве приложения № 1 стороны согласовали образец акта зачета встречных требований (т.1, л.д. 32).

Согласно пункту 1.1 договора на аэропортовое и наземное обслуживание воздушных судов № 9200420104-443/НАО-04 от 27.01.2004 (т. 4 л.д. 22-30), заключенного между ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» (заказчик) и ОАО «Аэропорт Толмачево» (исполнитель), исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по аэропортовому и наземному обслуживанию воздушных судов, а заказчик обязался принимать и оплачивать эти  услуги в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим договором и приложениями к нему. Пунктом 4.1 названного договора предусмотрено, что заказчик обеспечивает предварительную оплату получаемых услуг и материальных ресурсов в размере, достаточном для их оплаты до вылета ВС с учетом полученных исполнителем денежных средств за продажу перевозок пассажиров, багажа, груза, почты на рейсах заказчика. Датой исполнения обязательств заказчика по оплате услуг является дата зачисления денежных средств на расчетный счет исполнителя. Окончательный результат взаиморасчетов определяется актами бухгалтерских сверок (пункт 4.2).

Основанием для взаиморасчетов являются акты на выполненные работы (услуги) по аэропортовому и наземному обслуживанию воздушных судов по форме «С», и соответствующие первичные документы, оформленные на стандартных бланках (сводно-разгрузочные ведомости, требования на заправку, карточки первичного учета и др.) (пункт 4.3).

Согласно пункту 4.4. договора № 9200420104-443/НАО-04 взаиморасчеты между сторонами производятся любыми способами, определенными Российскими законодательными актами, кроме расчетных чеков.

В подтверждение оказания услуг по указанному договору и предъявления требования об их оплате в материалы дела представлены первичные документы и счета фактуры.

Согласно пункту 1.1 договора на оказание услуг по обеспечению воздушных судов авиаГСМ № 9700380304-2417/ГСМ-04 от 19.03.2004 (т. 4 л.д. 43-47), заключенного между ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» (заказчик) и ОАО «Аэропорт Толмачево» (аэропорт), последний обязался оказывать заказчику услуги по обеспечению воздушных судов заказчика в аэропорту «Толмачево» авиатопливом ТС-1 и РТ и авиамаслами, а заказчик обязался полностью и своевременно оплачивать эти услуги в порядке и на условиях предусмотренных настоящим договором. Пунктом 4.2 названного договора предусмотрено, что оплата оказываемых услуг осуществляется заказчиком в предварительном порядке путем перечисления 100 % стоимости авиатоплива и стоимости услуг по обеспечению воздушных судов авиаГСМ не позднее, чем за три дня до даты прибытия ВС в аэропорт заправки, указанной в заявке на основании выставленных аэропортом счетов. Счета на предварительную оплату выставляются аэропортом на основании расчетов, выполненных в соответствии с заявками заказчика с применением цены авиаГСМ и цены услуг, действующих на дату заправки (пункт 4.3). В подтверждение оказания услуг по указанному договору и предъявления требования об их оплате в материалы дела представлены первичные документы и счета фактуры.

По договору на аэропортовое и наземное обслуживание воздушных судов № 9200420104-443/НАО-04 от 27.01.2004 задолженность ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» перед ОАО «Аэропорт Толмачево» (аэропорт) за период с 15.06.2007 по 05.09.2008 составила 19 530 314рублей 23 коп.; по договору на оказание услуг по обеспечению воздушных судов авиаГСМ № 9700380304-2417/ГСМ-04 от 19.03.2004 задолженность ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» перед ОАО «Аэропорт Толмачево» (аэропорт) за период с 26.05.2008 по 06.10.2008 составила 23 948 209 рублей 06 копеек. Общая сумма задолженности по указанным договорам составила  43 478 523 рубля 29 копеек.

По договору на продажу пассажирских перевозок № 1950/АГ-05 от 20.07.2005 задолженность ОАО «Аэропорт Толмачево» перед ОАО «Авиакомпания» Красноярские авиалинии» за период с 01.05.2007 по 31.10.2008 составила 43 657 901 рубль 16 копеек, в том числе задолженность за период с 23.08.2008 по 31.10.2008 в сумме 135 979 рублей 06 копеек.

ОАО «Аэропорт Толмачево» 10.11.2008  заявило о проведении зачета встречных однородных требований (заявление № 3802 (т. 1 л.д. 46-53) по вышеназванным договорам на сумму 43 478 523 рубля 29 копеек. В состав указанной задолженности по оплате оказанных