Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 04.02.2010 по делу n А33-11662/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-11662/2008

«05» февраля 2010 г.

Резолютивная часть постановления объявлена «26» января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          «05» февраля 2010 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Радзиховской В.В.,

судей: Споткай Л.Е., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ЗАО «Красноярский коммерческий центр» - Литвинцева С.В. - представителя по доверенности от 26.01.2010;

от ЗАО «Красноярский коммерческий центр» - Пасюкевича В.В.- генерального директора на основании протокола внеочередного общего собрания от 26.01.2010;

от ЗАО «Красноярский коммерческий центр» - Гарифуллина Т.М. - генерального директора на основании общего собрания от 19.10.2009;

от МИФНС России № 23 по Красноярскому краю – Алексеевой Н.В.- представителя по доверенности от 29.10.2009;

от РО ФСФР России в ЦСР – Федоровой М.А. представителя по доверенности от 11.01.2010;

от НП «Региональный центр охраны труда и окружающей среды» - Рогова В.А. директора на основании протокола от 06.11.1997;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Лесосибирский ЛПК»

на решение Арбитражного суда Красноярского края от «27» октября 2009 года по делу №А33-11662/2008, принятое судьей Рудовой Л.А.,

установил:

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы России № 23 по Красноярскому краю (далее по тексту - МИФНС России № 23 по Красноярскому краю) обратилась в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о ликвидации закрытого акционерного общества «Красноярский коммерческий центр» (далее по тексту - ЗАО «ККЦ»).

Решением арбитражного суда от 27 октября 2009 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом ЗАО «ККЦ» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 27 октября 2009 года по делу № А33-11662/2008 отменить и отказать МИФНС России № 23 по Красноярскому краю в удовлетворении заявления о ликвидации.

По мнению заявителя, отсутствие государственной регистрации акций не является основанием для ликвидации общества, поскольку указное обстоятельство не нарушает права и законные интересы других лиц и допущенное нарушение не является существенным. Кроме того, заявитель полагает, что на период создания акционерного общества закрытого типа «Красноярский коммерческий центр» (далее по тексту - АОЗТ «ККЦ»)  его акции, не подлежали государственной регистрации как ценные бумаги, поскольку предметом сделок являлись доли, вклады в уставном капитале, а не особого рода ценные бумаги акционерных обществ. Считает, что организации, созданные  в форме акционерных обществ закрытого типа, не могут быть признаны акционерными обществами, а также считает, что число членов ликвидационной комиссии не может быть менее трех человек.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 24 декабря 2009 года апелляционная жалоба принята к производству.

В соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации МИФНС России № 23 Красноярского края, региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Центрально-Сибирском регионе (далее по тексту - РО ФСФР России в ЦСР), ЗАО «ККЦ» представили письменные отзывы на апелляционную жалобу.

МИФНС России № 23 по Красноярскому краю, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям:

- апелляционная жалоба подписана не уполномоченным лицом;

- законодательством Российской Федерации установлена обязательная государственная регистрация выпуска ценных бумаг, в том числе размещаемых при учреждении акционерного общества;

- общество продолжительное время уклоняется от исполнения обязанности по государственной регистрации выпуска размещенных ценных бумаг, что является грубым нарушением законодательства Российской Федерации;

- допущенное обществом нарушение носит неустранимый характер, поскольку законом установлен пресекательный срок для регистрации акций;

- акционерные общества, не представившие в срок, установленный законом, документы для государственной регистрации выпусков акций подлежат ликвидации по искам органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц.

РО ФСФР России в ЦСР в отзыве на апелляционную жалобу просит отказать заявителю в удовлетворении апелляционной жалобы, так как решение о ликвидации принято в соответствии с законодательством Российской Федерации. По истечению установленного законом срока, общество с нарушением требований законодательства, представило документы для государственной регистрации акций. Регистрирующим органом отказано в государственной регистрации по причине не устранения в  тридцатидневный срок выявленных нарушений. При повторном обращении обществом были допущены аналогичные нарушения, которые также не были устранены в установленный срок. По состоянию на 22.01.2010 выпуск и отчет  об итогах выпуска ценных бумаг ЗАО «ККЦ», размещенных при его создании, не зарегистрирован, нарушения законодательства Российской Федерации не устранены. Считает необоснованным довод общества о невозможности признания акционерным обществом организации, созданные в форме акционерных обществ закрытого типа. Согласно, с решением суда, о возложении обязанностей по ликвидации на одного из учредителей ЗАО «ККЦ». Полагает, что отсутствие государственной регистрации нарушает права акционеров.

ЗАО «ККЦ» представило отзыв, подписанный генеральным директором ЗАО «ККЦ» Пасюкевичем В.В. в котором просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, поскольку жалоба подписана не легитимным лицом. Указало, что представленный Гарифуллиным Т.М. протокол общего собрания акционеров ЗАО «ККЦ» от 19 октября 2009 года идентичен протоколу общего собрания акционеров ЗАО «ККЦ» от 02 сентября 2009 года, который признан Арбитражным судом Красноярского края от 02 марта 2009 года по делу № А33-15494/2008 недействительным. Постановлением Третьего арбитражного апелляционного  суда решение первой инстанции оставлено в силе.

Гарифуллин Т.М. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а также представил дополнения, в котором выражает не согласие с решением суда о возложении обязанностей по ликвидации  юридического лица на учредителя Пасюкевича В.В. Представитель заявителя,  полагает, что Пасюкевич В.В. не может действовать в интересах представляемого им общества добросовестно и разумно, поскольку злоупотребляет спиртными напитками. Представителем ЗАО «ККЦ» Гарифуллиным  Т.М. заявлено ходатайство о допросе свидетелей и об отложении судебного заседания для вызова свидетелей, а также представлена справка из медицинского вытрезвителя от 18.02.2009. В соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации справка не может быть принята судом апелляционной инстанции, поскольку не была предметом исследования суда первой инстанции и не представлено доказательств невозможности ее представления в суд первой инстанции. В удовлетворении ходатайства о допросе свидетелей отказано, так как данное ходатайство не заявлялось в суде первой инстанции. С учетом этого судом апелляционной инстанции отклонено ходатайство об отложении рассмотрения дела.

Генеральный директор ЗАО «ККЦ» Пасюкевич В.В. и представитель ЗАО «ККЦ» Литвинцев С.В. не согласились с доводами апелляционной жалобы, просили  отказать в ее удовлетворении.

Представитель МИФНС России № 23 по Красноярскому краю и РО ФСФР России в ЦСР поддержали доводы,  изложенные в апелляционных  жалобах.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

На общем собрании участников-учредителей АОЗТ «ККЦ» подписан учредительный договор о создании общества. В приложении № 1 к Уставу и в учредительном договоре содержится список 45 учредителей акционерного общества закрытого типа с указанием долей каждого из них в уставном капитале общества.

Согласно пункту 3.1 учредительного договора АОЗТ «ККЦ» уставный капитал общества образуется в размере 460 000 руб. и состоит и 230 шт. обыкновенных акций номинальной стоимостью 2000 руб. Согласно пункту 4.6 устава АОЗТ «ККЦ» уставный капитал общества составляет 700 000 руб. и состоит из 350 шт. обыкновенных акций номинальной стоимостью 2000 руб.

Решением № 224 от 17.04.1991 Кировского районного исполнительного комитета Советов народных депутатов города Красноярска зарегистрирован Устав АОЗТ «ККЦ».

ЗАО «ККЦ» зарегистрировано в качестве юридического лица администрацией Кировского района города Красноярска 08.07.1997 за регистрационным номером 144. Согласно уставу ЗАО «ККЦ» создано в результате реорганизации АОЗТ «ККЦ» путем преобразования в закрытое акционерное общество (в порядке приведения устава общества в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах»).

В соответствии с пунктом 4.5 устава ЗАО «ККЦ» (новая редакция), утвержденным 27.05.1997, уставный капитал общества составляет 700 000 руб. и состоит из 350 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 2 000 руб.

18.12.2002 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1022401952660 о регистрации в качестве юридического лица ЗАО «Красноярский коммерческий центр». Регистрация ответчика осуществлена на основании пункта 3 статьи 26 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ.

РО ФСФР России в ЦСР в МИФНС России №  23 по Красноярскому краю представлен запрос № МС-1235/02 от 16.06.2008, из которого следует, что согласно архивным документам по государственной регистрации выпусков эмиссионных бумаг, переданным в РО ФСФР России в ЦСР прежним регистрирующим органом, ЗАО «ККЦ» не имеет зарегистрированных выпусков акций, в РО ФСФР России в ЦСР за государственной регистрацией выпусков акций не обращалось.

МИФНС России № 23  по Красноярскому краю направила письмо (исх. № 04-07/2/15844 от 19.08.2008) в адрес генерального директора ЗАО «ККЦ» с указанием на отсутствие до настоящего времени регистрации выпусков акций при создании ЗАО «ККЦ» и предложением явиться в налоговый орган для решения вопроса о ликвидации ЗАО «ККЦ».

В заявлении от 19.08.2008 Гаврилов Н.А. от имени ЗАО «ККЦ» указал на отсутствие намерения производить государственную регистрацию выпуска акций в связи с истечением установленных ФЗ № 174-Фз сроков.

Ссылаясь на то, что ЗАО «ККЦ» не представило документы для государственной регистрации выпусков акций, МИФНС России № 23  Красноярскому краю просит ликвидировать ЗАО «ККЦ».

ЗАО «ККЦ» 14.08.2009 обратилось в РО ФСФР России в ЦСР с заявлением на государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска ценных бумаг - акций ЗАО «ККЦ».

Приказом от 12.10.2009 № 19-09-343/п3 отказано в государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг (акций именных обыкновенных бездокументарных в количестве 230 штук номинальной стоимостью 2 (два) рубля каждая, способ размещения - распределение акций среди учредителей акционерного общества) ЗАО «ККЦ».

Согласно приказу № 19-09-343/п3 основанием отказа в государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг ЗАО «ККЦ» послужило нарушение эмитентом требований пункта 2 статьи 20, пункта 7 статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг), п.п. 2.4.2, 2.4.5, 2.4.6, 2.4.7, 2.6.2, 2.6.4, 3.2.4 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (далее - Стандарты); несоответствием представленных документов и состава содержащихся в них сведений требованиям п. 2.4.2 Стандартов; непредставлением в течение 30 дней по запросу регистрирующего органа всех документов, необходимых для государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг, на основании Положения о РО ФСФР России в ЦСР, утвержденного Приказом ФСФР России от 25.08.2006 № 06-140/пз, абз.абз. 2, 3, 4 статьи 21 Закона о рынке ценных бумаг, абз.абз. 2, 3, 4 п.2.4.16, абз.абз. 8. 9 п.2.6.9 Стандартов.

В связи с изложенным, МИФНС России № 23 по Красноярскому краю обратилась в арбитражный суд с заявлением о ликвидации.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В силу пункта 3 статьи 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц.

В соответствии со статьей 96 Гражданского кодекса Российской Федерации акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

Согласно части 2 статьи 25 Федерального закона «Об акционерных обществах» при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.

Согласно статье 2 Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" акция является эмиссионной ценной бумагой, закрепляющей права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.

ЗАО «ККЦ» в качестве юридического лица зарегистрировано 08.07.1997, создано в результате преобразования акционерного общества закрытого типа «Красноярский коммерческий центр», созданного 17.04.1991.

Судом первой инстанции установлено, что в период создания АОЗТ «ККЦ» обязательность государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при учреждении акционерного общества, устанавливалась следующими нормативными правовыми актами: Постановление