Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу n А74-2722/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

30 декабря 2009 года

Дело №

А74-2722/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          30 декабря 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Магда О.В.,

судей: Кирилловой Н.А., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ахметшиной Г.Н.,

при участии в судебном заседании:

от уполномоченного органа: представителя по доверенности от 16.07.2009 Громовой В.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия, г. Саяногорск

на определение Арбитражного суда Республики Хакасия

от 29 октября 2009 года по делу  № А74-2722/2009, принятое судьями Каспирович Е.В., Сидельниковой Т.Н., Колосовой Л.А., по результатам рассмотрения жалобы на действия временного управляющего Лысенкова Е.Ю. по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Саянмрамор ВМК»

установил:

18 июня 2009 года Федеральная налоговая служба России (далее по тексту - уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью «Саянмрамор ВМК» (далее - должник), в связи с неспособностью должника исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в размере 1 613 023 рублей 42 копеек, о включении указанной суммы в реестр требований кредиторов третьей очереди, о введении в отношении должника наблюдения сроком на 2 месяца и об утверждении арбитражного управляющего из членов некоммерческого партнерства «Межрегиональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих».

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.08.2009 заявление уполномоченного органа признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком на 2 месяца до 17.10.2009, временным управляющим утверждён Лысенков Евгений Юрьевич (т.2, л.д. 82-90). Судебное заседание для подведения итогов наблюдения назначено на 15.10.2009.

Информация о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в официальном издании – газете «Коммерсантъ» № 169 12.09.2009 (т.3, л.д. 10).

Определением арбитражного суда от 22.10.2009 срок наблюдения продлен на 1 месяц (т.3, л.д. 55-57).

06 октября 2009 года Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с жалобой на действия (бездействие) временного управляющего ООО «Саянмрамор ВМК» Лысенкова Евгения Юрьевича, которое выразилось в том, что временный управляющий не определил дату проведения первого собрания кредиторов и не уведомил единственного кредитора должника – Федеральную налоговую службу о времени и месте первого собрания кредиторов (т.4, л.д. 10).

Кроме этого, уполномоченный орган ходатайствовал об отстранении Лысенкова Е.Ю. от исполнения обязанностей временного управляющего должника и о лишении его вознаграждения за период процедуры наблюдения (т.4, л.д. 19-20).

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 29 октября 2009 года жалоба Федеральной налоговой службы на бездействие временного управляющего ООО «Саянмрамор ВМК» Лысенкова Евгения Юрьевича признана необоснованной.

В удовлетворении ходатайства Федеральной налоговой службы об отстранении Лысенкова Е.Ю. от исполнения обязанностей временного управляющего должника и о лишении его вознаграждения за период процедуры наблюдения отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Республике Хакасия, обратилась в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда отменить и разрешить вопрос по существу.

В апелляционной жалобе уполномоченный орган указывает следующее.

ФНС усматривая в действиях временного управляющего Лысенкова Е.Ю. нарушения пункта 1 статьи 72 и пункта 1 статьи 13 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», обратилась в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) временного управляющего, из которой следует, что временный управляющий Лысенков Е.Ю. не определил дату проведения первого собрания кредиторов и не уведомил уполномоченный орган надлежащим образом, т.е. не направил уведомление о проведении собрания в установленный законом срок. Указанное нарушение уполномоченный орган полагает значительным, поскольку данная норма права является императивной, в связи с чем вывод суда первой инстанции о формальном нарушении сроков проведения первого собрания кредиторов является необоснованным.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении жалобы на действия (бездействие) временного управляющего Лысенкова Е.Ю.

В судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы не явились и не направили своих представителей арбитражный управляющий Лысенков Е.Ю. и должник, надлежащим образом, в соответствии с положениями статей 121, 123  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (в материалах дела содержатся соответствующие почтовые уведомления).

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в отсутствие остальных лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела в порядке апелляционного производства судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 17.08.2009 заявление уполномоченного органа признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения сроком на 2 месяца до 17.10.2009, временным управляющим утверждён Лысенков Евгений Юрьевич (т.2, л.д. 82-90). Судебное заседание для подведения итогов наблюдения назначено на 15.10.2009.

Информация о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликована в официальном издании – газете «Коммерсантъ» № 169 12.09.2009 (т.3, л.д. 10).

08 октября 2009 года временным управляющим должника Лысенковым Е.Ю. вручено уполномоченному органу (единственному кредитору) уведомление о проведении первого собрания кредиторов ООО «Саянмрамор ВМК», которое состоится 12 октября 2009 года в 11 час. 00 мин. по адресу: город Абакан, улица Крылова, 47-а, офис 101 (т.3, л.д.11).

Согласно протоколу собрания кредиторов ООО «Саянмрамор ВМК» от 12 октября 2009 года (т.3, л.д. 50) уполномоченный орган на собрании отсутствовал, решения по повестке дня первого собрания кредиторов не приняты.

В протоколе указано, что уполномоченный орган на собрании не присутствовал по причине того, что арбитражным управляющим не были выдержаны сроки предоставления документов по процедуре наблюдения в Арбитражный суд Республики Хакасия.

Определением арбитражного суда от 22.10.2009 срок наблюдения продлен на 1 месяц (т.3, л.д. 55-57), в связи с необходимостью проведения временным управляющим собрания кредиторов и принятия собранием кредиторов соответствующего решения о дальнейшей процедуре банкротства.

Заслушав представителя уполномоченного органа, исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции считает, что определение подлежит изменению на основании пункта 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в связи с несоответствием выводов, изложенных в определении обстоятельствам дела, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом банкротстве.

Согласно рекомендациям, содержащимся в пункте 1 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.06.2009 № 130 «О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – информационное письмо № 130), необходимо учитывать, что Федеральный закон от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон № 296-ФЗ), в соответствии со статьей 5 данного Федерального закона, вступил в силу с 31.12.2008.

При этом, в соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона № 296-ФЗ, Закон о банкротстве в редакции Закона № 296-ФЗ применяется арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено после дня вступления в силу Закона № 296-ФЗ. Датой возбуждения производства по делу о банкротстве, исходя из части 3 статьи 127 и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, является дата вынесения определения о принятии заявления о признании должника банкротом, в связи с чем Закон о банкротстве в редакции Закона № 296-ФЗ (далее – новая редакция Закона о банкротстве) применяется арбитражными судами при рассмотрении дел о банкротстве на основании заявлений, определение о принятии которых вынесено после 31.12.2008.

Поскольку заявление уполномоченного органа принято определением арбитражного суда от 25 июня 2009 года (т.1, л.д.1-2), при рассмотрении дела суд первой инстанции правомерно исходил из новой редакции Закона о банкротстве.

Согласно статье 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 3 статьи 65 Закона о банкротстве временный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей временного управляющего:

в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов;

в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица временным управляющим, в том числе в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица временным управляющим;

в иных предусмотренных федеральным законом случаях.

Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с жалобой на действия (бездействие) временного управляющего ООО «Саянмрамор ВМК» Лысенкова Евгения Юрьевича, которое выразилось в том, что временный управляющий не определил дату проведения первого собрания кредиторов и не уведомил единственного кредитора должника – Федеральную налоговую службу о времени и месте первого собрания кредиторов. Кроме этого, уполномоченный орган ходатайствовал об отстранении Лысенкова Е.Ю. от исполнения обязанностей временного управляющего должника и о лишении его вознаграждения за период процедуры наблюдения.

Таким образом, в предмет доказывания по настоящему делу входят следующие обстоятельства.

- неисполнение или ненадлежащее исполнение временным управляющим возложенных на него обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве, при созыве и проведении первого собрания кредиторов;

- нарушение прав и законных интересов кредитора;

- неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей временного управляющего повлекло за собой нарушение прав или законных интересов заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника или его кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

В случаях, если в деле о банкротстве участвует единственный конкурсный кредитор или уполномоченный орган, решения, относящиеся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

Организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Статья 72 Закона о банкротстве предусматривает, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней