Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 17.12.2009 по делу n А74-2265/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А74-2265/2009

«18» декабря  2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена «20» ноября  2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «18» декабря  2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И.А.,

судей:  Гуровой Т.С., Магда О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Торговый дом «Славица» (истца): Уткина В.А.- представителя по доверенности от 28.04.2009; Моисеева О.И.- участника ООО «Торговый дом «Славица»,

от Акционерного коммерческого Сберегательного банка РФ (ОАО) в лице Абаканского отделения № 8602 (ответчика): Набирухина Д.Ю.- представителя по доверенности от 30.06.2008

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации

на решение  Арбитражного суда Республики Хакасия

от «17» сентября   2009  года по делу № А74-2265/2009, принятое судьей Мельник Л.И.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью   «Торговый дом «Славица» (далее – истец, ООО «Торговый дом «Славица») обратилось в арбитражный суд с иском к Акционерному коммерческому Сберегательному банку Российской Федерации (далее – ответчик, АК Сберегательный банк РФ) о признании недействительным договора поручительства от 13 октября 2008  № 294/6, заключенного между обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом Славица» и Акционерным коммерческим Сберегательным банком Российской Федерации (ОАО) в связи с отсутствием для его заключения одобрения общего собрания.

Определением арбитражного суда от 27 мая 2009года иск принят к производству, делу присвоен номер А74-2265/2009, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Дудыкин Александр Владимирович.

16 июля 2009 года участник общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» Моисеев Олег Иванович обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» о признании недействительным  решения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» от 01 октября 2008 года.

Определением арбитражного суда от 22 июля 2009 иск принят к производству арбитражного суда, делу присвоен номер А74-3033/2009, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечён Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество).

Определением арбитражного суда  от 27 августа 2009 дела №А74-2265/2009 и №А74-3033/2009 объединены в одно производство для совместного рассмотрения  с присвоением делу номера №А74-2265/2009.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 17 сентября 2009 года в удовлетворении иска участника общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» Моисеева Олега Ивановича о признании недействительными решений общего собрания участников  общества от 01 октября  2008 отказано. Договор поручительства  от 13 октября  2008, № 294/6, заключенный  между обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» и Акционерным коммерческим  Сберегательным Банком  Российской Федерации признан недействительным.

Не согласившись с судебным актом АК Сберегательный банк РФ, обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 17 сентября 2009 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований истца о признании недействительным договора поручительства № 294/6 от 13.10.2008. Изменить основания отказа в удовлетворении исковых требований участника общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» о признании недействительным решения общего собрания от 01.10.2008.

В апелляционной жалобе, ответчик указал на следующее:

-  протокол общего собрания участников общества об одобрении сделки  подтверждает одобрение и соблюдение порядка совершения крупной сделки. О том, что собрание проведено с нарушением порядка проведения, было установлено в ходе рассмотрения данного иска, в связи с чем ответчик не мог знать о нарушении  обществом с ограниченной ответственностью порядка совершения оспариваемой сделки.

- для признания решения общего собрания участников общества от 01.10.2008 недействительным, требуется не только установление факта допущенных при созыве и проведении собрания нарушений, но и факта отсутствия истца на названном собрании, факта соблюдения установленных законом сроков для оспаривания решения общего собрания. При определении обстоятельств соблюдения сроков оспаривания решения общего собрания необходимо учитывать  то, что 27.10.2008 состоялось собрание учредителей  в соответствии с которым участниками общества  принято решение о досрочном прекращении полномочий  генерального директора общества, при принятии которого участники не могли не знать о причинах прекращения полномочий. Таким образом, участник общества знал о заключенном договоре поручительства, а следовательно срок для обжалования необходимо исчислять с 27.10.2008, то есть с даты проведения общего собрания.

- непредставление в материалы дела уведомления истца о собрании 14.03.2008 и материалов регистрации участников общего собрания, свидетельские показания участников общества не может расцениваться как доказательство отсутствия истца на общем собрании 01.10.2008. Кроме того, из протокола собрания участников от 01.10.2008 следует, что собрание как минимум из двух участников проводилось. Таким образом, суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о том, что собрание вообще не проводилось.

- поскольку участник не обладает превалирующим большинством голосов в общем собрании общества истца, то его отсутствие не могло повлиять на итоги голосования.

Истец и участник общества Моисеев О.И.  отзывы на апелляционную жалобу мотивировали следующим:

- протокол общего собрания от 01.10.2008 подписанный только двумя участниками, обладающими вместе только 8 % голосов не соответствует требованиям статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», документы о созыве собрания участников 01.10.2008 отсутствуют;

- о наличии протокола общего собрания участников от 01.10.2008, общество и его участники узнали только после представления этого протокола банком  при рассмотрении настоящего дела;

- представленная банком выписка из протокола общего собрания участников ООО «Торговый дом «Славица» от 01.10.2008 не может являться документом, подтверждающим проведение общего собрания участников, одобрившего заключение крупной сделки- договора поручительства № 294/6 от 13 октября 2008 года.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы на 20 ноября  2009 года.

Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явилось, явку своего представителя не обеспечило.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствии третьего лица.

Представители истца, ответчика в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, отзывах на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

   При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

Общество с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Славица» является юридическим лицом. Уставный капитал общества состоит из номинальной стоимости долей его участников. Размер уставного капитала    составляет 5500 рублей.

Участниками общества являются  Сулаков В.Б. с долей в размере 46% уставного капитала, Моисеев О.И. с долей 26% уставного капитала, Рачков И.А. с долей в размере   8%  уставного капитала,    Магомедов Б.М. с долей в размере Б.М. с долей 9% в размере   иа, чков И.ей его участников.е обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спо9% уставного капитала, Басов А.А. с долей в размере 3,5% уставного капитала, Полозов И.Ф. с долей в размере 3,5% уставного капитала, Марсавин Е.Р. с долей в размере 4,5%  уставного капитала, Воробьев П.П. с долей 4,5% уставного капитала   (пункт 2.1 Устава).

Согласно пункту 4.1. Устава  высшим  органом управления общества является общее собрание участников.

Принятие решений о совершении обществом  сделок, связанных  с отчуждением (продажа, отступное, аренда с правом выкупа и т.п.) или возможным отчуждением недвижимого имущества (залог и т.п.), а также крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность общества или его органов управления, отнесено к исключительной компетенции  общего собрания участников общества (подпункт 14 пункта 4.2 Устава общества).

В соответствии с пунктом 4.12. Устава  протокол общего собрания участников  составляется не позднее 15 дней после закрытия общего собрания участников. Все экземпляры протокола подписываются  председательствующим на общем собрании участников и секретарем общего собрания и подшиваются в книгу протоколов общего собрания участников.

Согласно  протоколу  общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица», 01 октября 2008г. состоялось  собрание участников общества  с повесткой  дня: о заключении обществом с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» договора поручительства с Акционерным коммерческим Сберегательным банком  Российской Федерации в лице Абаканского отделения №8602 на условиях банка и передаче  в залог имущества, принадлежащего обществу  с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» в обеспечение  исполнения  обязательств индивидуального предпринимателя Дудыкина Александра Владимировича (т.1 л.д.26).

В собрании приняли участие все участники общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица»: Сулаков В.Б., Моисеев О.И., Рачков И.А., Магомедов Б.М., Басов А.А., Полозов И.Ф., Марсавин Е.Р., Воробьев П.П.

Участники общества приняли следующие решения:

«1. обществу с ограниченной ответственностью  «Торговый дом «Славица» заключить договор поручительства с АК Сберегательным банком РФ (ОАО) в лице Абаканского ОСБ №8602, в обеспечение исполнения обязательств индивидуального предпринимателя  Дудыкина Александра Владимировича по заключаемому кредитному договору с АК Сберегательным банком РФ (ОАО) в лице Абаканского ОСБ №8602 сроком до 1 года на следующих существенных условиях: сумма кредита – 1900000 (один миллион девятьсот тысяч) рублей; размер процентной ставки – не выше 23% годовых; плата за обслуживание кредита – 0,6% годовых; цель – пополнение оборотных средств.

Все остальные условия заключаемого кредитного договора и договора поручительства являются для участников несущественными и подлежат включению в договор на усмотрение банка.

2. В качестве обеспечения исполнения обязательств индивидуального предпринимателя  Дудыкина Александра Владимировича по заключаемому кредитному договору передать в залог Сбербанку России принадлежащее ООО «ТД «Славица» на праве собственности имущество, согласно приложению №1, по оценочной стоимости, определённой на основании отчёта №143-09/2008 от 23 сентября 2008 года, подготовленного ООО «Региональное инвестиционное агентство недвижимости», по залоговой стоимости – на условиях банка.

Все остальные условия заключаемого кредитного договора и договора залога являются для участников несущественными и подлежат включению в договор на усмотрение банка.

Поручить генеральному директору ООО «Торговый Дом «Славица» Полозову Игорю Фёдоровичу, а в его отсутствие заместителю генерального директора ООО «Торговый дом «Славица» Курченко Сергею Николаевичу, действующему на основании доверенности от 30 сентября 2008 года, совершать все необходимые юридические и фактические действия по заключению указанных выше договоров».

Протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица»  подписан председателем собрания Марсавиным Е.Р.и секретарем собрания Полозовым И.Ф.

К протоколу имеется приложение №1 с перечнем  движимого имущества (оборудования), принадлежащего обществу с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица».

13 октября 2008 года Акционерный коммерческий Сберегательный банк  Российской Федерации (кредитор) и индивидуальный предприниматель Дудыкин Александр Владимирович (заемщик) заключили кредитный договор № 294, по условиям которого  кредитор обязуется  предоставить заемщику кредит в сумме 1 000 000 рублей   для пополнения  оборотных средств, на срок  до 12 октября 2009г., а заемщик обязуется  возвратить кредитору полученный кредит и уплатить  проценты за пользование  им и другие платежи в размере, в сроки и на условиях договора (пункт 1.1. договора)  (т.1 л.д.21-25).

13 октября  2008 года Акционерный коммерческий Сберегательный банк  Российской Федерации (банк) и общество с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» (поручитель)  заключили договор поручительства № 294/6, по условиям которого поручитель обязуется  отвечать перед банком  за исполнение индивидуальным предпринимателем Дудыкиным Александром Владимировичем всех обязательств по кредитному договору №294 от 13 октября  2008г. (кредитный договор (л.д. 18-20 том № 1)).

Согласно пунктам 1.2.1.-1.2.9. договора поручительства  сумма кредита  1000000 руб., срок возврата кредита – 12 октября  2009г., процентная ставка – 20% годовых, плата за предоставление  кредита – 0,4% от суммы кредита, плата за резервирование ресурсов – 20% годовых, плата не полное исполнение  условий кредитного договора в  части требований, предъявляемых к обеспечению в размере 4500 руб., плата за обслуживание кредита  – 0,7% годовых, плата за погашение кредита без уведомления  или без своевременного уведомления  - 5% годовых, неустойка в размере 40% годовых от суммы просроченного платежа, за каждый день просрочки, банк имеет право в одностороннем порядке производить по своему усмотрению увеличение процентной ставки по кредитному договору.

Договор поручительства от 13 октября  2008года подписан со стороны общества с ограниченной ответственностью «Торговый дом «Славица» генеральным директором Полозовым