Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.11.2009 по делу n А74-950/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А74-950/2009

11 ноября 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 3 ноября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен  11 ноября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Гуровой Т.С., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от ООО «Артель старателей «Сибирь»: Куртуков В.А. - представитель по доверенностям от 30.09.2009, 19.10.2009,

от ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь»: Матеченкова Н.И. - представитель по доверенности от 08.10.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь»

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от 1 июня 2009 года по делу № А74-950/2009, принятое судьей Кобыляцкой Н.Н.,

установил:

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» Шереметьев Николай Юрьевич обратился в арбитражный суд с иском к Тухтарову Сергею Владимировичу, к обществу с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» о признании сделки по созданию общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» недействительной и применении последствий недействительности сделки в виде обязания общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» вернуть следующее имущество:

- ремонтно-механические помещения, общей площадью 641,9кв.м., инв. № 1000270, расположенные по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- АБК-здание, площадью 250,4кв.м., инв. № 1000006, расположенное по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- токарный цех, площадью 27кв.м., инв. № 1000271, расположенный по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- земельный участок, площадью 53 051кв.м., инв. № 9703, расположенный по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- автомобиль VW TRANSPORTER, 1991 года выпуска, двигатель № *ААВ, 036807, цвет синий (голубой);

- автомобиль ВАЗ 21063, 1993 года выпуска, двигатель № 21011, 2674756, цвет бежевый;

- автомобиль ГАЗ-53 спец., 1977 года выпуска, двигатель № 53-104458, шасси № 0167062, цвет зеленый;

- МАЗ 5334, 1984 года выпуска, шасси № 180044, цвет синий;

- бульдозер Камацу Д-355, 1994 года выпуска, двигатель № 50478, цвет желтый;

- бульдозер Камацу Д-355, 1986 года выпуска, двигатель № 12653, цвет желтый;

- бульдозер Камацу Д-355, 1999 года выпуска, двигатель № 35244, рама № 12175, цвет желтый;

- бульдозер Т-130, 1981 года выпуска, двигатель № 299360, рама № 9781, цвет желтый;

- бульдозер Т-130, 1989 года выпуска, двигатель № 2692, рама № 2746, цвет желтый;

- полуприцеп ОДАЗ, 1985 года выпуска, шасси № 49082, цвет синий;

- прицеп СЗАП-8527, 1990 года выпуска, шасси № 31389, цвет зеленый;

- прицеп тракторный 1 ПТС-9, 1990 года выпуска, цвет серый;

- прицеп тракторный ПТС-9, 1992 года выпуска, цвет серый;

- прицеп ЧМЗАП 5224, 1981 года выпуска, цвет зеленый;

- вагон-домик, дата выпуска 30.07.2000, инв. № 1000243;

- вагон-домик, дата выпуска 30.07.2000, инв. № 1000244;

- вагон общественный (8 мест), дата выпуска 01.07.1997, инв. № 1000010;

- промывочный прибор ПГШ-11-50, дата выпуска 30.08.2000, инв. № 43100268;

- САГ-сварочный аппарат (АДД 3003), дата выпуска 01.07.1997, инв. № 42586;

- сварочный аппарат ВД 403, дата выпуска 01.07.1997, инв. № 4250085;

- станок сверлильный дата выпуска 30.07.2007, инв. № 4450239;

- станок токарный винторезный 16К20, дата выпуска 31.08.1998, инв. № 4450125;

- шкаф пекарский ЭШП-08, дата выпуска 19.09.2003, инв. № 9661;

- электростанция ДЭС-100 с двигателем ЯМЗ 238, дата выпуска 01.07.1997, инв. № 4030072.

Определением от 25 мая 2009 года в соответствии со статьёй 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечено общество с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» в качестве третьего ответчика по делу.

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 1 июня 2009 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с данным судебным актом, ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» обратилась с апелляционной жалобой.

ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» в апелляционной жалобе просит решение от 1 июня 2009 года отменить, в удовлетворении иска отказать.

По мнению заявителя, вывод суда первой инстанции о причинении вреда кредиторам  ООО «АС «Сибирь» сделкой по созданию ООО «ЗДК «Сибирь» является недоказанным. Действия конкурсного управляющего по признанию сделки по учреждению ООО «ЗДК «Сибирь» недействительной и истребовании переданного имущества исключают и делают невозможным  выход должника из этого общества и соответственно, получение действительной части его доли.

В период конкурсного производства имущество должника не использовалось для производственной деятельности и не приносило прибыли. Кроме того, хранение указанного имущества требовало затрат и соответственно, приносило убытки кредиторам. Следовательно, учреждение ООО «ЗДК «Сибирь» являлось обоснованным. Должник, учредив ООО «ЗДК «Сибирь», имеет право на получение дивидендов от деятельности вновь учрежденного общества.

Так же, как полагает заявитель, суд не учел того, что пункт 1 статьи 45 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предполагает совершение таких сделок с заинтересованным лицом с согласия общего собрания участников общества. Такое согласие было получено. Решением общего собрания участников ООО «АС «Сибирь» было учреждено ООО «ЗДК «Сибирь». Кроме того, Тухтаров С.В. не владеет 20 % и более процентов долей ООО «ЗДК «Сибирь».

В судебном заседании 30.10.2009 объявлен перерыв до 12 час. 50 мин.  03 ноября 2009 года.

В суд апелляционной инстанции поступило ходатайство о привлечении в качестве  третьего лица кредиторов закрытого акционерного общества «НиС», Вакаева А.Н..

В удовлетворении ходатайства ЗАО «НиС», Вакаева А.Н. отказано, поскольку в силу части 3 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в арбитражном суде апелляционной инстанции не применяются правила о привлечении к участию в деле третьих лиц.

Представитель ООО «Артель старателей «Сибирь» пояснил, что вопрос о выплате доли в уставном капитале не может быть решен, поскольку ответчик ООО «ЗДК «Сибирь» представил в материалы дела №А74-3128/2009 расчет чистых активов предприятия на 01.01.2009 , согласно указанному расчету чистые активы общества являются отрицательными. Заявил ходатайство о приобщении к материалам дела документов в обоснование своих доводов отзыва на апелляционную жалобу ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь».

Руководствуясь положениями части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд удовлетворил ходатайство ООО «Артель старателей «Сибирь» и приобщил к материалам дела следующие документы:

- решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 16.09.2009 г. по делу  № А74-3128/2009;

- расчет чистых активов предприятия на 01.01.2009 г.;

- справку от 15.06.2009 г. о стоимости имущества переданного обществом с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» в уставной капитал общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь».

Директор ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь»  заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

На основании пункта 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ходатайство ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» о приобщении к материалам дела дополнительных документов удовлетворено. Судом к материалам дела приобщены следующие документы:

- отчет о прибылях и убытках за период с 01 января по 30 сентября 2007 г.;

- выписку из единого государственного реестра юридических лиц от 28.03.2008 г.;

- бухгалтерский баланс общества с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» на 30.09.2007 г.;

- отчет № 16Н-2007 от 06.11.2007 г. об определении рыночной стоимости имущества.

Также частично удовлетворено ходатайство представителя  ООО «Артель старателей «Сибирь»  Куртукова В.А. и приобщены к материалам дела дополнительные доказательства, а именно: реестр требований кредиторов ООО «Артель старателей «Сибирь»   на  14 апреля 2009 года; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 18.06.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 09.04.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 23.01.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 09.04.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 28.04.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 13.02.2008 по делу № А74-2380/2007; копию определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 20.11.2008 по делу № А74-2380/2007. Отказано в приобщении к материалам дела копии сведений о недропользователе АБН № 00477БР; копии приказа о продлении срока действий лицензии № 76 от 02.07.2008; копии сведений о недропользователе АБН №00476БЭ; копии приказа о переходе права пользования участками недр и переоформлении лицензии на пользование недрами № 18 от 14.02.2008, поскольку указанные документы не относятся к предмету спора.

Представитель ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» Матеченкова Н.И. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, а именно: копии бухгалтерского баланса ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2007; копии расчета чистых активов ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2008; копии бухгалтерского баланса ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2008.

Суд, совещаясь на месте, определил удовлетворить ходатайство представителя ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» Матеченковой  Н.И. и приобщить к материалам дела копию бухгалтерского баланса ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2007; копию расчета чистых активов ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2008; копию бухгалтерского баланса ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» на 31.12.2008.

Все дополнительные документы приобщены судом апелляционной инстанции с учетом мнения всех участников процесса о необходимости исследования и оценки обстоятельств о причинении или возможности причинения убытков кредиторам. Наличие спорного имущества у ООО «ЗДК «Сибирь» стороны не  опровергают.

Представитель ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь» Матеченкова Н.И. поддержала доводы, изложенные письменно в дополнениях к апелляционной жалобе, представленных в судебном заседании. Просит отменить решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 1 июня 2009 года по делу № А74-950/2009и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, а также  заявила о пропуске срока исковой давности.

При этом представитель ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь»  Матеченкова Н.И. затруднилась  пояснить, почему ООО «Золотодобывающая компания «Сибирь»   не заявляло о пропуске срока исковой давности в суде первой инстанции.

Представитель ООО «Артель старателей «Сибирь»  Куртуков В.А. пояснил, что о пропуске срока исковой давности в суде первой инстанции не заявлялось.

В судебном заседании представить ООО «Артель старателей «Сибирь» пояснил, что решение от 7 июля 2009 года  подлежит отмене, просит принять по делу новый судебный акт   об удовлетворении исковых требований в полном объеме, в том числе по основаниям притворности сделки.

Истец, ответчик ООО «Артель старателей «Сибирь», и третье лицо, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие истца, ответчика и третьего лица.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

            Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от  19 марта 2008 года по делу №А74-2380/2007 общество с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» признано несостоятельным (банкротом), конкурсным управляющим утверждён Шереметьев Николай Юрьевич.

Конкурсный управляющий обратился с иском о признании недействительной (ничтожной) сделки по внесению имущества должника в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» на основании пункта 2 статьи 103 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», по основанию совершения должником сделки с заинтересованным лицом, причинившей убытки кредиторам должника.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц общество с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» зарегистрировано в  реестре 28.11.2007 с размером уставного капитала 11 793 400 рублей, учредителями общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» являются общество с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» (размер вклада 10253400 руб.) и Тухтаров С. В. (размер вклада 1 540 000 руб.).

В соответствии с учредительным договором участников общества с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь» от 21.11.2007 общество с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» и Тухтаров Сергей Владимирович создали общество с ограниченной ответственностью «Золотодобывающая компания «Сибирь»  с уставным капиталом  11 793 400 рублей с внесением обществом с ограниченной ответственностью «Артель старателей «Сибирь» следующего имущества номинальной стоимостью 10 253 400 рублей:

- ремонтно-механические помещения, общей площадью 641,9кв.м., инв. № 1000270, расположенные по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- АБК-здание, площадью 250,4кв.м., инв. № 1000006, расположенное по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира, ул. Свердлова, 30;

- токарный цех, площадью 27кв.м., инв. № 1000271, расположенный по адресу: Республика Хакасия, пгт. Шира,