Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.11.2009 по делу n А33-2590/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А33-2590/2009

«19» октября 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена «12» октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «19» октября  2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Хасановой И. А.,

судей: Радзиховской В.В., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от ООО «Альтаир» (истца): Гороховой М.И.- представителя по доверенности от 11.01.2009,

от Министерства промышленности и энергетики Красноярского края (ответчика): Мешалкиной Ю.О. – представителя по доверенности от №20 от 01.09.2009; Иванниковой А.Ю.- представителя по доверенности №8 от 12.03.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца общества с ограниченной ответственностью «Альтаир»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «14» июля   2009 года по делу № А33-2590/2009, принятое судьей Красовской С.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Альтаир» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к Министерству промышленности и энергетики Красноярского края  ( далее – ответчик) о взыскании 532 052 рубля 48 копеек, из которых                            182 052 рублей  48 копеек – убытков, 350 000 рублей – компенсации морального (неимущественного) вреда.

Определением Арбитражного суда от 18.03.2009 производство по делу в части исковых требований о взыскании компенсации морального вреда в сумме 350 000 рублей прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 июля 2009 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с судебным актом, истец обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края отменить, принять по делу новый судебный акт, об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя жалобы, судебный акт вынесен с нарушением норм материального, процессуального права по следующим основаниям:

- судебными актами А33-1322/2008 и А33-3602/2008 подтверждена противоправность поведения ответчика;

- убытки возникли вследствие невозможности осуществления розничной продажи алкогольной продукции в период с 14 февраля 2008 года по 25 августа 2008 года в магазине «Продукты»;

- суд первой инстанции не верно пришел к выводу, что расходы на оплату единого налога на вмененный доход, на услуги банка, заработную плату, аренду помещения не зависят от того реализуется или нет алкогольная продукция, поскольку истец пропорционально включил постоянные расходы на долю расходов вычитаемых из сумм выручки, полученной от реализации алкогольной продукции, тем самым уменьшил размер неполученного дохода и увеличил расходную часть;

- суд первой инстанции не верно пришел к выводу, что расчеты, произведенные на основании деклараций об объемах розничной продажи алкогольной продукции, не являются обоснованными, поскольку правильность заполнения деклараций и соответствие их постановлению № 173-п не являются предметом рассмотрения дела и не влияет на объем реализации алкогольной продукции. Кроме того, данные указанные в декларациях ответчиком не оспорены;

- суд первой инстанции не верно пришел к выводу, что истцом не подтверждена  среднезакупочная и продажная цена алкогольной продукции, тогда как в материалы дела представлены все необходимые бухгалтерские документы, товарно-транспортные накладные, товарные отчеты и т.д, которым суд не дал оценку и не принял их во внимание;

- судом  первой инстанции не дана оценка справкам от поставщиков алкогольной продукции;

Ответчик свой отзыв на апелляционную жалобу мотивировал следующим:

-  согласно решениям Арбитражного суда Красноярского края от 04.04.2008 но делу № АЗЗ-1322/2008, от 07.06.2008 по делу № A33-3602/2008 признаны незаконными действия службы по контролю в области промышленности администрации Красноярского края но проведению проверки в торговом комплекса «Альтаир», принадлежащем ООО фирма «Альтаир», решение от 04.02.2008 № 02-0117 о приостановлении действия лицензии на розничную продажу алкогольной продукции, выданной ООО фирма «Альтаир», решение о продлении сроков рассмотрения заявления о переоформлении лицензии, и решение о переоформлении лицензии. В соответствии с указанными решениями суда в пользу ООО фирма «Альтаир» взыскано 8000рублей в качестве компенсации оплаченной государственной пошлины за рассмотрение заявлений. Кроме того, с Министерства, являющегося правопреемником службы по контролю в области промышленности администрации Красноярского края (далее - Служба) взыскано 55990 рублей 30 копеек судебных расходов на основании определения Арбитражного суда Красноярского края от 14.08.2008 по делу № АЗЗ-1322/2008, а также 49883рубля 80 копеек судебных расходов на основании определения Арбитражного суда Красноярского края от 29.10.2008 по делу № АЗЗ-3602/2008. Указанные средства на сумму 63990 рублей 30 копеек и 49 883 рублей 80 копеек службой и Министерством  перечислены в пользу истца. Таким образом, затраты которые понес истец в виде полученной юридической или иной профессиональной помощи, прямых убытков ответчиком оплачены;

- расходы на оплату единого налога на вмененный доход, на услуги банка, заработную плату, тем более администрации ООО фирма «Альтаир», аренду помещений (далее - затраты на содержание), не зависят от того реализуется или нет алкогольная продукция (причем независимо от факта наличия лицензии), являются постоянными, среди них не возможно вычислить долю расходов, приходящуюся на реализацию того или иного вида продукции, реализуемой в магазине вообще. Кроме того, данный магазин не специализируется на продаже одной только алкогольной продукции, а является магазином универсальной торговли. Также, согласно уставу ООО фирма «Альтаир» осуществляет широкий спектр различных видов деятельности. Что касается налога на вмененный доход, то его размер законодатель ставит в зависимость от площади помещения, в котором осуществляется розничная торговля;

- из деклараций, представленных истцом, не следует сколько именно бутылок того или иного вида алкогольной продукции реализовано в магазине «Продукты» (торговый комплекс «Альтаир»). С учетом того, что ООО фирма «Альтаир» осуществляет учет в рамках специального режима налогообложения (единый налог на вмененный доход), то представить реальные доказательства того, сколько бутылок алкогольной продукции или сколько булок хлеба и т.д. реализовано в магазине «Продукты» не представляется возможным. Декларации о розничной продаже алкогольной продукции, представленные с исковым заявлением, не представлялись в лицензирующий орган;

- представленные данные об убытках, составлены самим истцом, которые не предусмотрены ни одним нормативным актом, являются внутренними документами юридического лица, могли быть составлены когда угодно, сведения могли быть внесены любые, какие удобно для подтверждения требований по настоящему делу;

- не подтверждена доказательствами среднезакупочная цена алкогольной продукции и продажная цена алкогольной продукции;

- довод апелляционной жалобы о том, что в материалы дела представлены необходимые бухгалтерские документы, товарно-транспортные накладные, товарные отчеты и т.д., которым суд не дал оценку и не принял их во внимание, не соответствует действительности. Указанные документы в соответствии с пояснениями истца, которые им представлялись в дело в частности от 09.05.2009, приложены в целях подтверждения отсутствия розничной продажи в Торговом комплексе «Альтаир» (магазин «Продукты») в период с февраля по август 2008. Ни одного довода о том, что из указанных документов суд должен установить средне закупочную цену или среднюю цену реализации ни в письменных пояснениях, ни в судебном заседании истцом не заявлялось. Кроме того, для расчета такой цены, как представляется, должны были быть приложены все товарно-транспортные накладные за указанный период;

- представленный истцом расчет убытков не основан на реальной возможности получить эту выгоду при условии, что его право не было бы нарушено. Как видно из расчета суммы иска, размер упущенной выгоды определен истцом исходя из предполагаемой прибыли от реализации товаров, что не может являться обоснованием размера упущенной выгоды истца.

В дополнительных пояснениях к апелляционной жалобе, истец приложил произведенный им расчет убытков на основании реальных данных по реализации алкогольной продукции в магазина «Продукты».

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы на 15 сентября 2009 года, с последующим отложением на 12 октября 2009 года.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представители ответчика поддержали  отзыв на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

    При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства дела.

   23.06.2006 ООО фирма «Альтаир» была выдана лицензия № 2814-АР сроком действия до 23.06.2009 на осуществление розничной продажи алкогольной продукции (продажа всей алкогольной продукции, кроме спирта питьевого) (л.д. 197).

   14.01.2008 генеральный директор ОАО фирма «Альтаир» Байков В.Н. обратился в Государственное предприятие Красноярского края «Оптовый алкогольный центр», которое принимает заявления от лицензиатов и отдает на руки заявителям лицензии, выданные Службой по контрою в области промышленности администрации Красноярского края, с заявлением о внесении изменений в действующую лицензию (переоформление) в связи с изменением указанных в лицензии сведений - организацией дополнительного объекта розничной продажи алкогольной продукции в пределах места нахождения юридического лица, а именно Торгового комплекса «Альтаир», расположенного по адресу: г. Боготол, ул. Интернациональная, 19.

31.01.2008 Службой  на основании поручения   от 31.01.2008 № 007 проведена  проверка соблюдения лицензиатом   требований и условий розничной  продажи  алкогольной продукции в отделе торгового комплекса «Альтаир», расположенном по адресу: г. Боготол, ул. Интернациональная, 19 (1 этаж). По результатам проверки составлен акт   проверки от 31.01.2008 № 019, протокол проверки. В акте от 31.01.2008 № 019 обществу  «Альтаир» предложено  устранить выявленные нарушения, директору общества «Альтаир» - явиться в лицензирующий орган для получения решения по акту проверки.

04.02.2008 Службой принято решение № 02-0117 о  приостановлении  с 04.02.2008  сроком на шесть месяцев  действия лицензии  от  23.06.2006  регистрационный номер 2814-АР  серия  АК  №  103147, выданной заявителю.

Из содержания решения № 02-01737 следует, что действие выданной обществу лицензии приостановлено, в связи с выявлением в ходе проведения указанной выше проверки общества нарушений требований действующего законодательства, а именно: осуществление розничной продажи алкогольной продукции в объекте, не указанном в действующей лицензии, без надлежаще оформленных сопроводительных документов, подтверждающих легальность ее оборота. В решении также отражено, что обществом не представлены в лицензирующий орган декларации об объемах реализации алкогольной продукции и о закупках алкогольной продукции в электронном виде за июль-декабрь 2006 года, январь-декабрь 2007 года.

Названным решением лицензиату предложено устранить выявленные нарушения и представить в лицензирующий орган информацию, подтверждающую устранение нарушений.

14.02.2008, по истечению установленного законодательством 30-дневного срока для переоформления действия лицензии, переоформленная лицензия выдана не была.

Службой по контролю принято решение от 11.02.2008 о продлении срока рассмотрения до­кументов общества на 30 дней до 14.03.2008 ввиду необходимости проведения дополнитель­ного обследования объекта лицензирования.

Заявлением от 14.03.2008 общество просило Службу по контролю выдать надлежаще оформленную лицензию на продажу всей алкогольной продукции, кроме спирта питьевого, в связи с истечением законодательно установленных сроков для рассмотрения заявления.

Обществу выдана лицензия серии АК 105628 регистрационный номер 5426-АР на осуществление розничной продажи алкогольной продукции. Лицензия выдана на пра­во продажи всей алкогольной продукции, кроме спирта питьевого, в следующих торговых точках: магазин (г. Боготол, ул. Интернациональная, 19) - продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не более 15 % объема готовой продукции; предприятие об­щественного питания (г. Боготол, ул. Интернациональная, 19) - продажа алкогольной про­дукции с содержанием этилового спирта не более 15 % объема готовой продукции, магазин (г. Боготол, ул. 40 лет Октября, 4) - продажа всей алкогольной продукции, кроме спирта питьевого; магазин (г. Боготол, ул. Кирова, 14) - продажа всей алкогольной продукции, кро­ме спирта питьевого; торговый комплекс «Альтаир» (г. Боготол, ул. Интернациональная, 19) - продажа алкогольной продукции с содержанием этилового спирта не более 15 % объема готовой продукции. Срок действия лицензии до 23.06.2009.

ООО «Альтаир» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края к Службе по контролю в области промышленности Администрации Красноярского края о признании незаконными действий по проведению планового мероприятия по государственному контролю за соблюдением лицензионных требований и условий 31 января 2008г. и решения от 04.02.2008г. № 02-0117 «О приостановлении действия лицензии».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 04.04.2008 по делу № АЗЗ-1322/2008 заявление ООО фирма «Альтаир» удовлетворено. Признаны незаконными действия Службы по контролю в области промышленности администрации Красноярского края по проведению планового мероприятия по государственному контролю за соблюдением лицензионных требований и условий 31.01.2008г., признано недействительным решение Службы по контролю в области промышленности Администрации Красноярского края от 04.02.2008г. № 02-0117 «О приостановлении действия лицензии» как несоответствующие, в том числе Федеральному закону от 08.08.2001 № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».

Постановлением апелляционной инстанции Третьего арбитражного апелляционного