Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 08.11.2009 по делу n А74-354/2009. Изменить решение

доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

По своей правовой природе, муниципальный контракт от 20.08.2008 № 10 является муниципальным контрактом на выполнение подрядных работ для муниципальных нужд, предусмотренным статьёй 763 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу которой по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

В соответствии со статьей 720 Гражданского кодекса  заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении (п.4 стать 720).

При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками.

Согласно статье 721 Гражданского кодекса качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Если законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к работе, выполняемой по договору подряда, подрядчик, действующий в качестве предпринимателя, обязан выполнять работу, соблюдая эти обязательные требования

Факт ненадлежащего выполнения ответчиком работ по муниципальному контракту №10 от 20.08.2008 подтверждается результатами проведенных экспертиз от 15.05.2009 (т.2 л.д.26-36) и от 15.07.2009 (т.2 л.д. 81-100) из которых следует, что при визуальном и инструментальном освидетельствовании работ согласно локальному сметному расчёту и акту о приёмке выполненных работ за август-сентябрь 2008 года обнаружены отклонения от строительных норм и правил и других нормативных документов, в том числе:

- в комнате отдыха при проверке контрольной 2-х метровой рейкой с уровнями вертикальности и ровности поверхности покрытия пола величина просвета между рейкой и покрытием составила 4-6 мм (фото 1, 2 лист 1 приложения) при требуемом не более 2 мм. согласно ТР 114-01, п. 7.3.;

- кромки досок ламинат-паркета имеют сколы поверхностного слоя ламината (фото 2, лист 1 приложения);

- отклонение поверхности стены от вертикали составляет при проверке 2-х метровой рейкой 15-9-7 мм (фото 3, 4, 5, лист 1 приложения), при требуемых 1 мм на 1 м длины, на всю высоту помещения не более 5 мм, согласно СНиП 3.04-87 табл. 9;

- не плотное примыкание дверного наличника к стене (фото 6, лист 1приложения) вызвано выступом дверной коробки за пределы плоскости стены на 11 мм., согласно МДС 12-30.2006 п. 5.25. дверная коробка должна быть установлена по уровню с поверхностью стены;

- имеются зазоры между подвесным потолком и стенами величиной 7 мм (фото 7), допускаемое отклонение 1 мм на 1 м длины стены, согласно СНиП 3.04-87 табл. 9.;

- в кабинете председателя Совета имеются трещины в стыках гипсокартонных листов на потолке (фото 8, лист 2 приложения), причиной их появления является отсутствие армирующей ленты при обработке стыка, согласно СП 31-111-2004 п. 4.4. армирующие ленты применяют при внутренних работах для армирования стыков гипсокартона;

- в качестве основания под покрытие пола уложена фанера толщиной 12 мм на старый паркетный пол, который отдельными местами имеет выработку, в результате чего покрытие прогибается от сосредоточенной нагрузки, прогиб составляет 7 мм. (фото 9, лист 2 приложения), согласно ТР 114-01 п. 7.2. покрытие пола должно быть ровным, перепады (провесы) между соседними досками не допускаются;

-  сдвиг между досками ламинат-паркета соседних рядов составляет 107-150мм, зазоры между досками - 2 мм (фото 10, лист 2 приложения), согласно ТР 114-01 п. 4.5. сдвиг между досками должен составлять не менее 30 см,согласно п. 7.1. покрытие из ламинат-паркета должно быть плотным, допускаются отдельные не плотности (зазоры) между досками шириной не более 0,3 мм.;

-  из-за прогиба и образования перепадов (провесов) между отдельными досками ламинат-паркета происходит скалывание кромок защитного (лицевого) слоя ламината, образование трещин, приподнятость кромок досок (фото 10, 11, 12, лист 2 приложения);

-  зазор между плинтусом и стеной (фото 13, лист 2 приложения) составляет 4 мм., согласно ТР 114-01 п. 5.1. между плинтусами и стенами устанавливают звукоизоляционную прокладку толщиной 2-3 мм. Таким образом, должно получаться плотное примыкание плинтуса к стене;

- в приёмной имеются зазоры величиной до 40 мм между ламинат-паркетом и дверными коробками (фото 14, лист 3 приложения), согласно п. 4.11. ТР 114-01 в местах сопряжения дверных коробок с покрытием пола следует, до укладки доски ламинат-паркета, вырезать нижнюю часть дверной коробки ножовкой на глубину 12-15 мм, удалив пропиленную часть стамеской; в углубление устанавливается доска ламинат-паркета по уровню с ранее уложенными;

-  наблюдаются трещины в стыках гипсокартонных листов подвесного потолка, а также неплотное примыкание галтели к стене привело к смещению торцов стыков галтелей между собой (фото 15, лист 3 приложения);

-     сдвиг между досками ламинат-паркета соседних рядов составляет 32 мм (фото 16, лист 3 приложения), согласно ТР 114-01 п. 4.5. сдвиг между досками должен составлять не менее 30 см, согласно п. 7.1. покрытие из ламинат-паркета должно быть плотным, допускаются отдельные не плотности (зазоры) между досками шириной не более 0,3 мм.;

-     в связи с запретом заказчика по вскрытию пола в кабинете председателя в комнате напротив был произведен замер прогиба старого паркетного пола контрольной двухметровой рейкой и установлено, что он составляет 12 мм (фото 17, лист 3 приложения), это свидетельствует о необходимости выполнения подготовительных работ перед укладкой  полов из ламинат-паркета. Такие подготовительные работы требовалось выполнить в приемной, в кабинете председателя, в комнате отдыха для предотвращения провесов, прогибов, но их наличие свидетельствует о том, что они не были выполнены.

В экспертном заключении также содержатся выводы о том, что к скрытым недостаткам относится не выровненная поверхность старых паркетных полов с провесами до 12  мм.  в  комнате  отдыха,  кабинете председателя Совета, приёмной. Прямой обязанностью ответчика являлась подготовка основания под укладку фанеры и освидетельствование скрытых работ актом.

В соответствии с пунктом 3.1.3. муниципального контракта от 20.08.2008 № 10 ответчик принял на себя обязательство обеспечить производство и качество всех видов работ в соответствии с действующими нормами и правилами, техническими условиями, государственными стандартами, нормами СНиП и СанПиН, другими нормами, установленными, действующим законодательством для видов работ, выполняемых по настоящему контракту.

Ответчик не представил доказательств, опровергающих наличие недостатков строительных работ, указанных в экспертных заключениях от 15.05.2009 и от 15.07.2009, хотя в соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на него возложена такая обязанность.

Пунктом 3.1.6 контракта предусмотрено, что подрядчик обязан безвозмездно устранить в установленный заказчиком срок допущенные отклонения от сметного расчёта, недостатки и дефекты в работе, а также недостатки и дефекты, обнаруженные в период гарантийной эксплуатации.

Пунктом 5.5 контракта установлено, что срок гарантии на выполненные работы составляет 24 месяца с даты приемки заказчиком работ. В течении гарантийного периода подрядчик обязан за свой счет с оплатой всех связанных с этим расходов, производить замену  или ремонт  материалов или оборудования, при условии их надлежащей эксплуатации.

Пунктом 6.1 установлено, что в случае, если заказчиком будут обнаружены некачественно выполненные работы, то подрядчик своими силами  и без увеличения стоимости строительства обязан в согласованный срок передать эти работы для обеспечения их надлежащего качества

Согласно статье 722  Гражданского кодекса в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве (пункт 1 статьи 721).

Гарантия качества результата работы, если иное не предусмотрено договором подряда, распространяется на все, составляющее результат работы.

Согласно пункту 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его непригодным для предусмотренного в договоре использования, либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика:

-  безвозмездного устранения недостатков в разумный срок,

- соразмерного уменьшения установленной за работу цены,

- возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

Поскольку работы приняты истцом  по акту о приёмке выполненных работ от 10.09.2008 № 1 (т.1 л.д.30-46) в соответствии с условиями муниципального контракта гарантийный срок в 24 месяца  на выполненные работы оканчивается 10.09.2010 года.  Следовательно, требования истца о безвозмездном устранении недостатков выполненных работ, заявленные в течение гарантийного срока  - правомерны.

В соответствии со статьей 15 Арбитражного кодекса Российской Федерации арбитражный суд принимает судебные акты в форме решения, постановления, определения.

В соответствии со статьей  16 Арбитражного кодекса Российской Федерации вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации. Судебное решение арбитражного суда первой инстанции приобретает свойство исполнимости после его вступления в законную силу (статья 180 Арбитражного кодекса Российской Федерации).

В силу положений статьи 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда должно отвечать принципу исполнимости.

Исполнимость решения арбитражного суда означает возможность принудительного его осуществления.

Из материалов дела следует, что требования истца в которых ему отказано следует, что истец просит суд обязать ответчика устранить выявленные недостатки, указанные недостатки по мнению суда апелляционной инстанции относятся к исполнимым требованиям. Препятствий для исполнимости требований истца отсутствуют. Кроме того, стороны в муниципальном контракте № 10 от 20.08.2008 предусмотрели порядок устранения недостатков.

При таких обстоятельствах вывод суда первой инстанции об отказе в устранении недостатков со ссылкой неисполнимости судебного решения является необоснованным и не соответствует нормам статьи 724 Гражданского кодекса Российской Федерации. Факт наличия недостатков по муниципальному контракту № 10 от 20.08.2008 подтверждается представленными в материалы дела заключениями экспертов. Кроме того, бремя доказывания того, что выявленные недостатки произошли не по его вине, возлагается на ответчика.

Выводы суда первой инстанции о невозможности обязать  ответчика устранить недостатки по  муниципальному контракту № 10 от 20.08.2008 являются недостаточно обоснованными и сделаны без учета указанным норм законодательства и имеющихся в деле доказательств.

Ответчик, указывая на недопустимость использования в качестве доказательства по делу  заключения эксперта, не заявил ходатайство о проведении повторной экспертизы качества выполненных работ, обязанность по проведению которой за счет ответчика предусмотрена статьей 720 Гражданского кодекса. После отложения дела в апелляционной инстанции не представил доказательства зачисления денежных средств на депозитный счет суда, необходимых для проведения экспертизы.

Довод ответчика о том, что согласованной сторонами сметой  не предусмотрены  работы, указанные экспертом, не может быть принято судом  во внимание, поскольку  в силу пункта 2 статьи 721 Гражданского кодекса, предусмотренные техническими регламентами  (ТР), строительными нормами и правилами (СНиП) обязательные требования к работе являются обязательными для выполнения подрядчиком, а в силу пункта 5 статьи 709 Гражданского кодекса подрядчик обязан был предупредить заказчика  о проведении дополнительных работ и по этой причине  существенном увеличении определенной приблизительно цены работ. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Вывод эксперта о том, что  недостатки, за исключением  не выровненной поверхности пола, могли быть  обнаружены  при обычном способе приемки выполненных работ,  не исключает обязанность подрядчика устранить выявленные недостатки в работе, обнаруженные в течение гарантийного срока.

Таким образом,  требования истца об обязании ответчика в течении одного месяца со дня вступления решения