Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.11.2009 по делу n А74-246/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А74-246/2009

«29» октября 2009г.

Резолютивная часть постановления объявлена «05» октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «29» октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Кирилловой Н.А., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от истца ОАО «Хакасэнергосбыт»: Имайчева Е.С. - представитель по доверенности от 11.01.2009 № 110-14/6

от ответчика МУП «Енисейводоканал»:  Сафронова О.В. - представитель по доверенности от  22.05.2009,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Енисейводоканал", г. Саяногорск Республики Хакасия

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «19» мая 2009 года по делу  № А74-246/2009, принятое судьей Коноховой Н.П.,

установил:

Открытое акционерное общество «Хакасэнергосбыт» (ОАО «Хакасэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд с иском к муниципальному унитарному предприятию «Енисейводоканал» г.Саяногорска (МУП «Енисейводоканал») о взыскании 2531154 рублей 65 копеек долга за электрическую энергию на основании договора энергоснабжения №50890 от 27.12.2007 и расчета безучетного потребления энергии в период с 01.05.2008 по 30.09.2008, составленного в соответствии с подпунктом «а» пункта 145 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики.

Определением суда от 22 января 2009 года по ходатайству истца к участию в деле привлечены третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора: сетевое предприятие ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» и ООО «Энергобаланс Сибирь».

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия  исковые требования удовлетворены. С МУП «Енисейводоканал» в пользу ОАО «Хакасэнергосбыт» взыскано 2 531 154 рублей 65 копеек долга за электроэнергию и расходы по уплате государственной пошлине в сумме 24 155 рублей 77 копеек.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 19 мая 2009 года отменить, в удовлетворении иска отказать по следующим основаниям:

- суд не применил закон, подлежащий применению – пункт 152  Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период  реформирования электроэнергетики»;

- ответчик не был уведомлен надлежащим образом о предстоящей проверке приборов учета и не был приглашен его уполномоченный представитель;

- акты проверки № 7/21, 7/22, 7/23 от 27.10.2008, составленные без участия уполномоченного представителя абонента, являются односторонними актами, и соответственно, ненадлежащим доказательством имевшего места факта – нарушения схемы энергоснабжения;

-  пунктом 6.3 договора предусмотрено лишь одно основание для перерасчета – это «нарушение учета». Действующее законодательство не предусматривает право гарантирующего поставщика  произвести перерасчет в случае истечения срока проверки приборов учета;

- из спорных актов не усматривается, что ответчиком нарушен учет электрической энергии, поскольку электрические счетчики были целыми и исправными, находились в рабочем состоянии, пломбы на них нарушены не были и вмешательство в работу  электрических счетчиков актами не зафиксировано. В актах отсутствуют сведения об установленных для данных счетчиках межповерочных интервалах и о дате последней проверки счетчиков;

- расчет задолженности истцом произведен неверно. Правила № 530 «Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период  реформирования электроэнергетики» определяют, что из полученной разности вычитается величина нормативных потерь на участке электрической сети от места установки прибора учета, определяющего объем электрической энергии, отпущенной для данной группы, до точек поставки на розничном рынке, в которых отсутствуют (неисправны) приборы учета. Вместе с тем, истец вычитает не нормативные потери, а потери в кабеле и трансформаторе и потери на среднем напряжении СН по РП-17, РП-18 и РП-2. Однако, в соответствии с пунктом 143 Правил № 530 величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральными органами исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии. Истцом не представлено доказательств того, что потери, указанные в расчете, являются  нормативными и определены в соответствии с методикой выполнения измерений;

- расчет произведен  исходя из того, что неисправными являются 4 прибора учета. Вместе с тем, согласно однолинейной схеме электроснабжение объектов МУП «Енисейводоканал» производится по двум вводам: ввод 1 и ввод 2. На каждом вводе свой прибор учета и в работе может находиться лишь один ввод, второй является резервным и одновременная передача электрической энергии невозможна.

Истец представил возражения на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 19 мая 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

- доводы ответчика об отсутствии уведомления о предстоящей проверке уполномоченного представителя опровергаются журналом регистрации телефонограмм, где зафиксировано приглашение представителя ответчика – главного энергетика Попова В.Н. для проведения проверки схемы учета. Исходя из телефонных переговоров с главным энергетиком Поповым Н.В. комиссия получила разрешение проводить проверку с Кульковым В.П., который следуя распоряжению главного энергетика, проводил проверяющих  к приборам учета и присутствовал при проверке. Кульков в акте не зафиксирован в связи с тем, что ответственным за электрохозяйство предприятия ответчика является главный энергетик. Комиссия не обладала точной информацией о наличии у Кулькова В.П. полномочий на подписание актов, должностную инструкцию он не предоставлял. Главный энергетик Попов Н.В. на проверку не явился, а Кульков В.П. не подтвердил свои полномочия, в соответствии с пунктом 152 Правил составлен акт об отказе от присутствия потребителя.

- актами от 27.10.2008 были зафиксированы нарушения системы учета (неисправность ТТ), отказ  в работе приборов учета и несоответствие приборов учета требованиям нормативно-технической документации. Показания приборов учета ответчика были в разы занижены, а наличие  небаланса  в сети указывает  на неучтенное потребление ответчиком;

- поскольку согласование величины потерь или иной прядок расчета потерь пунктом 145 Правил не предусмотрен, суд обоснованно пришел к выводу о применении при отсутствии согласования между сторонами с целью определения величины потерь Порядка от 04.10.2005 № 267;

-  оба ввода и все счетчики ответчика находятся под нагрузкой, что зафиксировано в актах от 27.10.2008. Резервного использования ввода схемой не предусмотрено. Работать на одном вводе в аварийном режиме более полугода и без уведомления гарантирующего поставщика и сетевой организации ответчик не мог, так как нарушил бы при этом требования технических регламентов и допустил бы аварийную ситуацию.

Представитель ОАО «Хакасэнергосбыт» Имайчева Е.С. заявила ходатайство о приобщении к материалам дела документов в качестве подтверждения доводов, изложенных в отзыве на апелляционную жалобу.

Суд на основании абзаца 2 части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ  определил удовлетворить ходатайство ОАО «Хакасэнергосбыт», приобщить к материалам дела представленные документы:

- расчет доли поставки электроэнергии по регулируемым ценам в мае, июне, июле, августе 2008 г.;

- формы № 46 ЭС за май, июнь, июль, август, сентябрь 2008 г.;

- справки о фактических потерях в сетях филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Хакасэнерго» за май, июнь, июль, август, сентябрь 2008 г.

- коэффициент распределения электрической энергии, поставляемой ГП ОАО «Хакасэнергосбыт» на РРЭ по регулируемым ценам на сентябрь 2008 г.

В судебном заседании представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 19 мая 2009 года отменить.

Представитель истца просил решение от 19 мая 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание третьи лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие третьих лиц.

От третьего лица ОАО «МРСК Сибири – «Хакасэнерго» поступил отзыв на апелляционную жалобу, с апелляционной жалобой третье лицо не согласно, считает решение суда обоснованным. В отзыве третье лицо Межрегиональная распределительная  сетевая компания Сибири» указывает, что истцом и ОАО «Хакасэнерго» заключен договор  №188 от 01.01.2008 на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности. Кроме того, 01.01.2008  сетевая компания ОАО «Хакасэнерго» заключила с ООО «Энергобаланс-Сибирь» договор №0400/5-08 оказания услуг по формированию объемов передачи электроэнергии, которым поручило ООО «Энергобаланс-Сибирь» выявлять и актировать факты безучетного (бездоговорного) потребления и определять объемы безучетного-бездоговорного  потребления электроэнергии  потребителями. В связи с реорганизацией ОАО «Хакасэнерго»  в форме присоединения ОАО «Межрегиональная распределительная  сетевая компания Сибири» является правопреемником ОАО «Хакасэнерго». 27.10.2008 представители ООО «Энергобаланс-Сибирь»  и ОАО «Хакасэнергосбыт» выявили факты безучетного потребления электроэнергии ответчиком, о чем составлены акты № 7/21, 7/22, 7/23. Доводы ответчика о том, что МУП «Енисейводоканал» не был надлежащим образом уведомлен о предстоящей проверки и акты составлялись в одностороннем порядке, не соответствуют действительности. Ответчик был поставлен в известность о предстоящей проверке. Технический осмотр электроустановок и составление актов о безучетном потреблении проводилось в присутствии представителя МУП «Енисейводоканал» дежурного электрика Кулькова. Отказ от присутствия при составлении актов директора был зафиксирован в соответствии с пунктом 152 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

           Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

27 декабря 2007 года ОАО «Хакасэнергосбыт» - гарантирующий поставщик и МУП «Енисейводоканал» г.Саяногорска - покупатель заключили договор энергоснабжения № 50890 с протоколом разногласий и  протоколом согласования урегулирования разногласий от 31.03.2008г. (т.1 л.д.13-39). По условиям указанного договора,  истец  обязался  осуществлять поставку электроэнергии покупателю в порядке, сроки и количестве, предусмотренные договором, продавать электрическую энергию и мощность, оказывать услуги по передаче электрической энергии на основании договора, заключенного с ОАО «Хакасэнерго», а покупатель принял на себя обязательства принимать и оплачивать  приобретаемую  электрическую энергию и оказанные услуги.

К договору энергоснабжения №50890 стороны подписали приложение №1 – договорный объем отпуска электроэнергии, приложение №2 с перечнем приборов учета, акт утверждения границ электрических сетей, расчетные схемы энергоснабжения.

В соответствии с пунктом 4.3 договора покупатель обязался  проводить необходимые мероприятия в соответствии с нормативными документами по обеспечению учета потребляемой электроэнергии по расчетным приборам учета.

Согласно пункту 4.7 договора покупатель обязан переустановку, замену, а также изменение схем  включения средств учета и измерительных трансформаторов производить только с согласия Гарантирующего поставщика.

Пунктом 4.9 договора предусмотрена обязанность покупателя обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета незамедлительно сообщать Гарантирующему поставщику.

В соответствии с пунктом 4.10 договора покупатель обязуется обеспечивать беспрепятственный допуск, в соответствии с режимом предприятия. Уполномоченных представителей Гарантирующего поставщика и Сетевого предприятия ( ОАО «Хакасэнерго» к приборам учета электроэнергии, установленным в электроустановках покупателя для проверки схем подключения и технического состояния приборов учета и контроля по приборам учета режима потребления электрической энергии и заявленной мощности, обследования электроустановок покупателя  в целях выявления возможного безучетного потребления и составления актов хищения электроэнергии.

Согласно пункту 4.14 договора покупатель обязан самостоятельно урегулировать с Сетевым предприятием (ОАО «Хакасэнерго») вопросы оперативно-технологического взаимодействия в соответствии с Правилами технической эксплуатации электроустановок потребителей.

В силу пункта 4.22 договора покупатель обеспечивает в соответствии с требованиями нормативно-технических актов надлежащее техническое состояние и эксплуатацию энергопринимающих устройств и расчетных приборов учета находящихся в собственности покупателя и/или принадлежащих ему на ином законном основании, а также обеспечивать сохранность расчетных приборов учета и пломб.

Согласно пункту 10.1 договора энергоснабжения №50890, он заключается на срок до 31.12.2008, вступает в силу с 01 января 2008г.

01 января 2008 года ОАО «Хакасэнергосбыт» и ОАО «Межрегиональная распределительная  сетевая компания Сибири» (правопреемником ОАО «Хакасэнерго») заключен договор №188 на оказание услуг по передаче электрической энергии и мощности (т.1 л.д.40-45).

01 января 2008 года сетевой компанией ОАО «Хакасэнерго» заключен договор №0400/5-08 оказания услуг по формированию объемов передачи электроэнергии с ООО «Энергобаланс-Сибирь» (т.1 л.д.129-135), в соответствии с которым третьему лицу ООО «Энергобаланс-Сибирь» поручена работа по  формированию объемов передачи электроэнергии, а также  выявлению и актированию фактов безучетного (бездоговорного) потребления электроэнергии  и определение объемов безучетного (бездоговорного)  потребления электроэнергии. Во исполнение условий указанного договора  сетевая компания ОАО «Межрегиональная распределительная  сетевая компания Сибири» 13.10.2008