Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.10.2009 по делу n А33-5993/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью «Птицефабрика «Сибирская губерния» (далее – ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния»), на котором участниками принято следующее решение:

одобрить крупную сделку (несколько взаимосвязанных сделок), в совершении которой имеется заинтересованность, связанную с предоставлением обеспечения для целей выпуска облигаций ООО «АЛПИ-Инвест» на предъявителя серии 01 с обязательным централизованным хранением в количестве 1 500 000 (один миллион пятьсот) штук номинальной стоимостью 1 000 (одна тысяча) рублей каждая (далее именуемые – «облигации»), общей номинальной стоимостью 1 500 000 000 (один миллиард пятьсот миллионов) рублей со сроком погашения в 1 092-ой (одна тысяча девяносто второй) день с даты начала размещения.

В протоколе № 06/07 от 18.05.2006 также приведены следующие условия вышеуказанной сделки.

«Стороны сделки:

- лицо, предоставившее обеспечение в форме поручительства – ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния»;

- физические и юридические лица – владельцы облигаций эмитента (в порядке, предусмотренном статьей 27.4 Федерального закона  «О рынке ценных бумаг»).

Выгодоприобретатель: эмитент – ООО «АЛПИ-Инвест».

Предмет сделки:

поручитель обязуется отвечать в полном объеме, как и эмитент, перед владельцем облигаций эмитента, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован в установленном законом порядке, за исполнение эмитентом своих обязательств перед владельцами облигаций, в том числе:

- обязательство по выплате совокупного купонного дохода по 1 500 000 (один миллион пятьсот) штук облигаций (порядок определения размера и срок выплаты купонного дохода указывается эмитентом в решении о выпуске ценных бумаг и проспекте ценных бумаг (далее – эмиссионные документы);

- обязательство по погашению облигаций в порядке, предусмотренном эмиссионными документами.

Поручитель несет перед владельцами облигаций солидарную с эмитентом ответственность в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения эмитентом своих обязательств по облигациям.

Поручитель несет ответственность перед владельцами облигаций в размере, не превышающем предельной суммы, которая составляет сумму в размере суммарной номинальной стоимости облигаций (1 500 000 000 рублей) и совокупный купонный доход по облигациям.

Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации, при этом простая письменная форма договора поручительства считается соблюденной».

Третьи лица Харьков Е.В., Граванов А.И., Подсохин А.Л. при рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции представили письменные пояснения относительно доводов истца (л.д.89, 91, 93 т.2), в которых указали, что являлись участниками ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» (в настоящее время являются акционерами ОАО «Сибирская губерния») и что извещение о проведении собрания 18.05.2006 они не получали, на собрании не регистрировались. Также указанные третьи лица подтвердили, что голосования на собрании путем совместного присутствия участников и поднятия рук не проводилось.

23.04.2008 состоялось внеочередное общее собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния». Согласно протоколу внеочередного общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» от 23.04.2008 № 25/08 (л.д.18-20 т.1) участниками общества приняты решения: реорганизовать ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» путем преобразования в ОАО «Сибирская губерния»; обменять доли участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» на именные акции бездокументарной формы создаваемого ОАО «Сибирская губерния»; утвердить устав ОАО «Сибирская губерния» и утвердить передаточный акт, в соответствии с которым к ОАО «Сибирская губерния» переходят права и обязанности реорганизуемого общества.

Согласно выписке из реестра акционеров ОАО «Сибирская губерния» на 26.03.2009 (л.д.16 т.1) акционерами ОАО «Сибирская губерния» являются:

Крюков Олег Николаевич – 12,54% в уставном капитале;

Подсохин Алексей Леонидович – 48,47% в уставном капитале;

Харьков Евгений Васильевич – 29,04% в уставном капитале;

Граванов Андрей Иванович – 9,95% в уставном капитале.

В подтверждение отсутствия информации о состоявшемся 18.05.2006 общем собрании участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» до момента судебного разбирательства по делу № А40-90990/08-131-783 истец представил определение Арбитражного суда города Москвы о принятии искового заявления от 25.12.2008, в соответствии с которым предварительное судебное заседание по указанному делу по иску Крюкова О.Н. о признании недействительной сделки поручительства ОАО «Сибирская губерния» (до реорганизации ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния») по облигационным обязательствам ООО «АЛПИ-Инвест» назначено на 04.02.2009.

Истец посчитав, что его право нарушено, поскольку общее собрание участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» 18.05.2006 проведено с нарушением норм Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», обратился в Арбитражный суд Красноярского края с требованием о признании недействительным решения общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния», оформленного протоколом № 06/07 от 18.05.2006.

Исследовав материалы дела, оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

При вынесении обжалуемого решения суд первой инстанции, определяя право истца на обращение в суд с иском по настоящему делу, правильно исходил из положений статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которыми заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, во взаимосвязи со статьей 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон). В соответствии с указанной статьей Закона решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении.

При рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции без учета положений статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» применены нормы Закона с изменениями, внесенными указанным Федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ. Вместе с тем, такое применение не привело к принятию судом первой инстанции неправильного решения, поскольку содержание примененных при разрешении спора по настоящему делу положений в редакциях Закона (с учетом и без учета изменений) не различается по существу установленных ими норм.

Таким образом, суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции о том, что Крюков О.Н., который в 2006 году являлся участником ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» с долей в уставном капитале 12,54%, заявил требование о признании решения общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» недействительным (статья 43 Закона), а не о признании недействительной крупной сделки (статья 46 Закона) либо сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (статья 45 Закона), в связи с чем обстоятельствами, которые подлежат установлению при рассмотрении настоящего дела, являются обстоятельства соблюдения порядка созыва и проведения общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния», по результатам которого приято решение, оформленное протоколом от 18 мая 2006 года № 06/07.

В связи с реорганизацией ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» путем преобразования в ОАО «Сибирская губерния» (Крюков О.Н. – акционер, владеющий пакетом акций в размере 12,54%), ответчиком по настоящему делу является ОАО «Сибирская губерния».

Согласно статье 32 Закона высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным. Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения учредительных документов общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Порядок созыва общего собрания участников общества установлен статьей 36 Закона, которая предусматривает, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества (пункт 1 указанной статьи).

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 36 Закона в уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня.

Порядок проведения общего собрания участников общества установлен статьей 37 Закона, в соответствии с пунктом 1 которой общее собрание участников общества проводится в порядке, установленном Законом, уставом общества и его внутренними документами. В части, не урегулированной Законом, уставом общества и внутренними документами общества, порядок проведения общего собрания участников общества устанавливается решением общего собрания участников общества.

В соответствии с пунктами 2, 4, 5 статьи 37 Закона перед открытием общего собрания участников общества проводится регистрация прибывших участников общества, после чего общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества, которое проводит выборы председательствующего из числа участников общества.

Согласно пункту 6 статьи 37 Закона исполнительный орган общества организует ведение протокола общего собрания участников общества. Протоколы всех общих собраний участников общества подшиваются в книгу протоколов, которая должна в любое время предоставляться любому участнику общества для ознакомления. По требованию участников общества им выдаются выписки из книги протоколов, удостоверенные исполнительным органом общества.

Пунктом 1 статьи 43 Закона предусмотрено, что решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем обжалуемое решение, указанное заявление может быть подано в течение двух месяцев со дня принятия такого решения.

Уведомление участников  ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» о проведении общего собрания участников, согласно пункту 9.11 устава, осуществляется путем направления им заказного письма, которое должно содержать все необходимые сведения, предусмотренные Законом.

Материалами дела подтверждается, что надлежащее уведомление участников о проведении 18.05.2006 общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» отсутствует. Также подтверждается, что о состоявшемся 18.05.2006 общем собрании участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» истец узнал в процессе рассмотрения дела № А40-90990/08-131-783. Доказательств, подтверждающее иное, в материалы дела не представлено.

Указанные выводы основаны на оценке представленных доказательств в их совокупности с учетом их достаточности и взаимной связи, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем также правомерным является вывод суда первой инстанции о том, что в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие, что 18.05.2006 проводилось общее собрание участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния». При этом участники ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния», являющиеся в настоящее время  акционерами ОАО «Сибирская губерния» (третьи лица Харьков Е.В., Граванов А.И., Подсохин А.Л.), подтверждают, что извещение о проведении собрания 18.05.2006 они не получали, на собрании не регистрировались (также указанные третьи лица подтверждают, что голосования на собрании путем совместного присутствия участников и поднятия рук не проводилось).

Кроме того, с учетом установленного отсутствия надлежащего уведомления участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» о проведении 18.05.2006 общего собрания и исходя из содержания представленного в материалы дела протокола от 18.05.2006 № 06/07 суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что оспариваемое решение общего собрания участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» принято с нарушением требований пункта 8 статьи 37 Закона, согласно которым решения общего собрания участников общества принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом или уставом общества.

Так, в протоколе от 18.05.2006 № 06/07 указано, что  принято решение об одобрении крупной сделки (нескольких взаимосвязанных сделок), в совершении которой имеется заинтересованность, связанной с предоставлением обеспечения для целей выпуска облигаций ООО «АЛПИ-Инвест»; данные о регистрации участников в данном протоколе не приведены и отдельно в материалы дела не представлены, при этом данный протокол подписан участниками, обладающими в совокупности 38,99% голосов от общего числа голосов участников ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния»: Харьковым Е.В. (29,04%) и Гравановым А.И. (9,95%). Вместе с тем, в соответствии с положениями устава ООО «Птицефабрика «Сибирская губерния» решение о совершении крупной сделки, связанной с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет свыше 25% стоимости имущества общества, принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества.

В любом случае Закон не предусматривает возможность принятия