Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.10.2009 по делу n А74-1550/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«14» октября 2009 г.

Дело №

А74-1550/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «12» октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «14» октября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуровой Т.С.,

судей: Радзиховской В.В., Споткай Л.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии: от открытого акционерного общества «АЛЬФА-БАНК» (истца) – Дедик Т.В.,  представителя по доверенности от 1 октября 2009 года № 5/2793Д,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу третьего лица – общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» (г. Красноярск)

на решение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «05» августа 2009 года по делу № А74-1550/2009, принятое судьей Ишь Н.Ю.,

установил:

открытое акционерное общество «АЛЬФА-БАНК» (далее по тексту также  истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» (далее также ответчик) об обращении взыскания на имущество ответчика по договору ипотеки от 23 июня 2008 года № 6441/1 - административно-производственное помещение, общей площадью 1704,2 кв.м., кадастровый номер 19:01:030132:0011:2569А1:006Н, расположенное на 3 этаже четырёхэтажного кирпично-панельного административного здания по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Пушкина, д. 99, литера А, помещение № 6Н., об определении способа реализации заложенного имущества путем продажи с публичных торгов, об установлении начальной продажной цены заложенного имущества в размере 69 391 000 рублей.

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 16 апреля 2009 года к участию в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Сибком 2000».

Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 5 августа 2009 года исковые требования удовлетворены. Судом обращено взыскание на заложенное обществом с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» по договору ипотеки от 23 июня 2008 года № 6441/1 имущество: административно-производственное помещение, общей площадью 1704,2 кв.м., кадастровый номер 19:01:030132:0011:2569А1:006Н, расположенное на 3 этаже четырехэтажного кирпично-панельного административного здания по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Пушкина, 99, литера А, помещение № 6Н, путём продажи с публичных торгов с начальной продажной ценой 46 225 000 рублей.

С общества с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» взыскано в пользу открытого акционерного общества «АЛЬФА-БАНК» 2 000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

При принятии решения  суд первой инстанции исходил из доказанности истцом неисполнения заёмщиком обеспеченного ипотекой обязательства, в связи с чем обратил взыскание на заложенное ответчиком имущество.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» обратилось в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 5 августа 2009 года по делу № А74-1550/2009 отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» решение принято судом первой инстанции при неверном применении норм материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

Определением от 29 декабря 2008 года по делу № А33-17620/2008 Арбитражным судом Красноярского края принято заявление общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» о признании себя банкротом, в отношении общества введена процедура наблюдения. Хотя в соответствии с пунктом 5.2 кредитного договора обязательство по досрочному погашению задолженности возникло для должника  до введения процедуры наблюдения, в силу пунктов 5.3-5.4 соглашения о  кредитовании от 23 июня 2008 года № 6441 просрочка исполнения обязательства у возникла 11 января 2009 года - уже после введения процедуры наблюдения. Согласно статьям 63, 119-120 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» заемщику законодательством было запрещено погашать задолженность перед истцом по соглашению о кредитованию от 23 июня 2008 года № 6441 до предъявления истцом требований по исполнению данных обязательств в рамках дела о банкротстве заемщика. Более того, данные обстоятельства свидетельствуют о том, что в действиях заемщика отсутствовало неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по соглашению о кредитовании от 23 июня 2008 года № 6441, так как с 29 декабря 2008 года  заемщик не имел права в добровольном порядке погашать задолженность перед истцом. При данных обстоятельствах у суда отсутствовали предусмотренные частью 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 4.2 договора ипотеки основания для обращения взыскания на заложенное имущество.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2009 года апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» принята к производству, рассмотрение жалобы назначено на 12 октября 2009 года.

В судебное заседание представители общества с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» и общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» не прибыли. От общества с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» отзыв на  апелляционную жалобу суду не  поступал.

Имеющимися в материалах дела уведомлениями о вручении почтового отправления № 66013602492841, № 66013602492872 подтверждается надлежащее извещение о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы. Более того, от общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» потупило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы без участия его представителя.

Заказное письмо № 66013602492834, направленное судом обществу с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» по адресу, указанному в апелляционной жалобе и являющемуся одновременно адресом места нахождения общества, возвращено органом почтовой связи в связи с отсутствием организации по указанному адресу. Иные адреса ответчика в материалах дела отсутствуют. В силу пункта 3 части 2 статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, считаются извещенными надлежащим образом арбитражным судом, если копия судебного акта, направленная арбитражным судом по последнему известному суду месту нахождения организации не вручена в связи с отсутствием адресата по указанному адресу, о чем орган связи проинформировал арбитражный суд.

Представитель истца отклонил доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в представленном суду отзыве.

По мнению истца, решение ссуда первой инстанции законно и обоснованно.

В соответствии с заключенным договором залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет ипотеки, а также иное имущество, на  которое распространяется ипотека, в случае невозврата кредита или неуплаты процентов должником по истечении 5 дней с даты наступления срока исполнения обязательства, предусмотренного соглашением.

Залог является обеспечительным обязательством и согласно статье 352 Гражданского кодекса Российской Федерации прекращается с прекращением обеспеченного залогом обязательства. Введение в отношении заемщика процедуры наблюдения правового значения для обращения взыскания в судебном порядке на заложенное имущество не имеет. Истец воспользовался правом, предоставленным статьей 348 Гражданского кодекса Российской Федерации, и обратился в суд с иском об обращении взыскания на предмет залога по договору об ипотеке от 23 июня 2008 года № 6441/1.

В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 17 часов 45 минут 12 октября 2009 года. По окончании перерыва рассмотрение дела продолжено при участии тех же лиц.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

23 июня 2008 года между открытым акционерным обществом «АЛЬФА-БАНК» (кредитором) и обществом с ограниченной ответственностью «Компания Старком» (заёмщиком) подписано соглашение № 6441 о кредитовании в российских рублях (т.1, л.д. 60), согласно пункту 1.1 которого кредитор обязуется предоставлять заёмщику кредиты в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим соглашением, размер единовременной задолженности по которым в любой день действия настоящего соглашения не может превышать 45 000 000 российских рублей. Цель предоставления кредитов: пополнение оборотных средств.

В соответствии с пунктом 1.2 соглашения кредитование заёмщика осуществляется путём предоставления ему кредитов на основании заключаемых между кредитором и заемщиком дополнительных соглашений, составленных по форме согласно приложению № 1 или приложению № 2 к настоящему соглашению, в порядке, устанавливаемом настоящим соглашением и указанными дополнительными соглашениями.

Согласно пунктам 1.4, 1.5 соглашения за пользование каждым кредитом заемщик уплачивает кредитору проценты по ставке, установленной соответствующим дополнительным соглашением, за период с даты предоставления каждого кредита и до даты погашения задолженности по каждому кредиту в полном объёме, но не позднее даты погашения каждого кредита, указанной в пункте 1 соответствующего дополнительного соглашения. Начисление процентов осуществляется с даты, следующей за датой предоставления каждого кредита.

В силу пункта 1.8 соглашения обеспечением выполнения заемщиком своих обязательств по настоящему соглашению является, кроме прочего, залог объекта недвижимости (нежилое административно-производственное помещение, общей площадью 1704,2 кв.м., расположенное на 3 этаже здания по адресу: Республика Хакасия, г. Абакан, ул. Пушкина, д. 99, литера А, помещение 6Н), принадлежащего обществу с ограниченной ответственностью «Саянская торговля», оформленный договором об ипотеке № 6441/1 от 23 июня 2008 года.

В соответствии с пунктом 5.1 соглашение вступает в силу со дня его подписания уполномоченными представителями сторон и действует до 13 мая 2010 года. Окончание срока действия соглашения влечет прекращение обязательств кредитора. В отношении заемщика соглашение действует до полного исполнения заемщиком своих обязательств по соглашению и дополнительным соглашениям к нему.

23 июня 2008 года между открытым акционерным обществом «АЛЬФА-БАНК» (кредитором) и обществом с ограниченной ответственностью «Компания Старком» (заемщиком) подписано дополнительное соглашение № 1 к соглашению о кредитовании в российских рублях от 23 июня 2008 года № 6441 (т.1, л.д. 70), согласно которому в рамках соглашения кредитор предоставляет заемщику кредит в размере 45 000 000 российских рублей.

23 июня 2008 года между открытым акционерным обществом «АЛЬФА-БАНК» (залогодержатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» (залогодатель) подписан договор об ипотеке № 6441/1, согласно пункту 1.2 которого в обеспечение своевременного возврата кредитов, уплаты процентов за пользование кредитами (включая исполнение обязательств по уплате процентов в измененном размере в случаях, указанных в пункте 1.1.3 договора) и других платежей, предусмотренных соглашением, включая возмещение убытков, причиненных залогодержателю ненадлежащим исполнением должником обязательств по соглашению, залогодатель передает в ипотеку залогодержателю имущество, указанное в пункте 1.3 настоящего договора.

В соответствии с пунктом 1.3 договора  предмет ипотеки составляет административно-производственное помещение, назначение нежилое, общей  площадью  1704,2 кв.м., кадастровый (условный номер)  19:01:030132: 0011:2569А 1:006Н, расположенное на 3 этаже четырехэтажного кирпично-панельного  административного здания по адресу: Республики Хакасия, г. Абакан, ул. Пушкина, д. 99, литера А.

Решением № 17 единственного участника общества с ограниченной ответственностью «Компания Старком» от 27 ноября 2008 года изменено наименование общества ограниченной ответственностью «Компания Старком» на общество с ограниченной ответственностью «Сибком 2000», внесены изменения в учредительные документы общества, а также в Единый государственный реестр юридических лиц (т.2, л.д. 22-24).

Указывая на то, что общество с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» не исполнило заявленное истцом требование о досрочном погашении основного долга по кредитам, начисленным процентам и штрафным санкциям, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта в виду следующего.

В настоящем деле открытое акционерное общество «АЛЬФА-БАНК», являясь залогодержателем, обратилось с требованием об обращении взыскания на имущество, заложенное обществом с ограниченной ответственностью «Саянская торговля» во исполнение обязательств общества с ограниченной ответственностью «Сибком 2000» по соглашению о кредитовании в российских рублях от 23 июня 2008 года № 6441.

Согласно пункту 1 статьи 334 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, за изъятиями, установленными законом.

Однако, как следует из смысла приведенной выше нормы, а также положений статьи 352 Гражданского кодекса Российской Федерации, договор залога создает между залогодателем и залогодержателем дополнительное (акцессорное) обязательство, которое не может существовать отдельно от основного обязательства - обязательства по возврату кредита.

В силу части 1 статьи 348 Гражданского кодекса Российской Федерации основанием для обращения взыскания на заложенное имущество в целях удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) является неисполнение или ненадлежащее исполнение должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Из системного толкования положений параграфа 3 главы 23