Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 27.09.2009 по делу n А69-283/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело №

А69-283/2009

28 сентября 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 20 августа 2009  года.

Полный текст постановления изготовлен 28 сентября 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей:  Магда О.В., Шошина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шкреба К.В.,

при участии:

от истца Прокуратуры Республики Тыва – Мысиной Н.О. на основании поручения от 22.07.2009 № 8/105-09,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу первого заместителя  прокурора Республики Тыва

на решение  Арбитражного суда Республики Тыва

от 26 июня 2009 года по делу № А69-283/2009, принятое судьей Маады Л.К.-Б.,

установил:

первый заместитель прокурора Республики Тыва обратился в Арбитражный суд Республики Тыва с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  к открытому акционерному обществу «Тываэнергосбыт» о признании договора недействительным в части -  признать недействительным  пункты 3.2.2, абз. 2 пункта 3.2.3, 4.1.1 в части слов «оказанные  Гарантирующим поставщиком  услуги в порядке, проке и размере, предусмотренном разделом 7 настоящего договора», 4.1.27, абз. 2 пункта 4.1.13 договора  энергоснабжения № 2335 от 01.04.2007.

К участию в деле в качестве ответчика с учетом уточнений прокурора привлечено  муниципальное дошкольное  образовательное учреждение  - детский сад № 34 «Светлячок» комбинированного вида г. Кызыла.

Решением Арбитражного суда Республики Тыва от 26 июня 2009 года заявление первого заместителя  прокурора Республики Тыва  к ОАО «Тываэнергосбыт»  о признании договора недействительным удовлетворено в части.

Суд признал  положения абз. 2 пункта 4.1.13, пункт 4.1.27 договора энергоснабжения № 2335 от 01.04.2007, заключенного между  ОАО «Тываэнергосбыт» и муниципальным дошкольным  образовательным учреждением – детский сад № 34 «Светлячок»»  комбинированного вида города Кызыла недействительными (ничтожными) как противоречащие  норм Гражданского кодекса Российской Федерации.

В части требований о признании недействительными пунктов 3.2.2, абз. 2 пункта 3.2.3, 4.1.1 в части слов «оказанные гарантирующим поставщиком  услуги  в порядке, сроке и размере, предусмотренном разделом 7 настоящего договора», договора энергоснабжения № 2335от 01.04.2007, заключенного между ОАО  «Тываэнергосбыт» и  МДОУ  - детский сад № 34 «Светлячок»  комбинированного вида города Кызыла отказано.

С ОАО «Тываэнергосбыт»  в доход федерального бюджета взыскано 1000 рублей государственной пошлины.

Не согласившись с  данным судебным актом,  истец обратился с апелляционной жалобой,  в которой просит решение от 26 июня 2009 года отменить в части  отказа в удовлетворении требований прокурора  о признании недействительными  пункта 3.2.2, абзаца 2 пункта 3.2.3, пункта 4.1.1 в части слов «оказанные Гарантирующим поставщиком  услуги в порядке, сроке и размере, предусмотренном разделом 7 настоящего  договора», удовлетворить исковые требования в указанной части по следующим основаниям (с учетом дополнения к апелляционной жалобе):

-  согласование сторонами  в договоре иных случаев ограничения  режима потребления электроэнергии не противоречит  пункту 2 статьи 546 Гражданского кодекса Российской Федерации.  В перечень потребителей (отдельных объектов), ограничение  режима потребления, которых ниже  уровня  аварийной брони не допускается,  включены учреждения социального обеспечения. Включение в договор, заключаемый  ОАО «Тываэнергосбыт» с учреждения  социального обеспечения  положений о полном  или частичном  ограничении недопустимо;

-  неправомерен вывод суда о том, что в Уставе учреждения должно  быть указано, что оно является  учреждением социального обеспечения. Согласно Типовому положению  дошкольных учреждений такие сведения в Устав  дошкольного учреждения не вносятся. Из наименования учреждения следует, что оно является комбинированного вида;

-  муниципальные дошкольные образовательные учреждения   относятся  к учреждениям, прекращение  или ограничение подачи  энергетических  ресурсов может привести  к опасности  для жизни  несовершеннолетних детей, обслуживающий персонал, причинению их здоровью вреда;

-  затраты  гарантирующего поставщика за оказанные им услуги по передаче электрической энергии учтены при расчете тарифов, в связи с чем, они не могут являться предметом договорного регулирования и взиматься с потребителя дополнительно  к уплачиваемому тарифу;

- признание  пункта 4.1.27   договора автоматически влечет признание пункта 4.1.1 недействительным;

-  Федеральный закон от 26.03.2003 № 37-ФЗ  не допускает  возможности прекращения или ограничения  подачи электрической энергии  без согласования  с абонентом на том основании, что последний допустил  нарушение сроков оплаты энергии.

В судебном заседании  представитель Прокуратуры Российской Федерации  поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 26 июня 2009 года отменить  в части   отказа  в удовлетворении  требований  прокурора о признании недействительным пункта 3.2.2, абзаца 2 пункта 3.2.3,  пункта 4.1.1 в части слов «оказанные гарантирующим поставщиком  услуги в порядке,  сроке и размере, предусмотренном разделом 7 настоящего договора энергоснабжения № 2335 от 01.04.2007, заключенного между ОАО «Тываэнергосбыт» и МДОУ детский сад  № 34 «Светлячок». Принять по делу новый судебный акт  об удовлетворении заявленных требований  в указанной части.

В судебном заседании 4 августа 2009 года на основании статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв  до 17 час. 50 мин. 20 августа 2009 года. После перерыва судебное заседание продолжено с участием тех же лиц.

Ответчики, извещенные надлежащим образом о времени месте судебного заседания, в судебное заседание не явились. На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие ответчиков.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

            Между Открытым акционерным обществом «Тываэнергосбыт» (Гарантирующий поставщик) и Муниципальным дошкольным образовательным учреждением - детский сад № 34 «Светлячок» (Государственный заказчик) заключен договор энергоснабжения № 2335 от 01.04.2007 г. Согласно условиям договора Открытое акционерное общество «Тываэнергосбыт» обязуется осуществлять поставку электрической энергии Муниципальному дошкольному образовательному учреждению - детский сад № 34 «Светлячок», а Муниципальное дошкольное образовательное учреждение - детский сад № 34 «Светлячок» принимать и оплачивать поставляемую ему электроэнергию.

            Между Открытым акционерным обществом «Тываэнергосбыт» и Муниципальным дошкольным образовательным учреждением - детский сад № 34 «Светлячок» комбинированного вида города Кызыла возникли обязательства, вытекающие из договора энергоснабжения, которые регулируются статьями 539-547 Гражданского кодекса Российской Федерации.

            В соответствии с пунктом  3.2.2 договора Гарантирующий поставщик имеет право вводить полное ограничение режима потребления электрической энергии через одни сутки после уведомления Государственного заказчика направленным ему письмом, в виде телефонограммы или по факсу:

          - за самовольное присоединение токоприемников к сети Сетевой организации путем полного ограничения режима потребления электрической энергии на такие объекты;

          -  за увеличение присоединенной мощности сверх величины, указанной в п. 1.3 настоящего контракта или подключение субабонентов без разрешения Сетевой организации путем полного ограничения режима потребления электрической энергии в соответствующих точках поставки;

         - за неудовлетворительное состояние электроустановок Государственного заказчика, угрожающее аварией и создающее угрозу жизни обслуживающего персонала и населения (при получении соответствующего предписания уполномоченных органов), или снижение показателей качества электроэнергии по вине Государственного заказчика, нарушающее нормальное функционирование электроустановок Сетевой организации путем полного ограничения режима потребления электрической энергии на такие объекты;

         - за отказ Государственного заказчика самостоятельно произвести ограничение режима потребления электроэнергии (мощности) отключением собственных энергетических устройств согласно п. 4.1.29 настоящего контракта, пользование энергией (потребление электрической мощности) без согласованной величины электропотребления путем полного ограничения режима потребления электрической энергии  по всем точкам поставки, указанным в пункте 1.3 настоящего договора.

           Согласно пункту 3.2.3 договора  гарантирующий поставщик имеет право  вводить без предупреждения  полное или частичное  ограничение  режима потребления  электрической энергии (мощности):

            -  в случаях и порядке, предусмотренных в ст. 546 Гражданского кодекса Российской федерации;

            - при невыполнении Государственным заказчиком графиков аварийного ограничения режимов потребления электрической энергии и использования противоаварийной автоматики, при отказе в работе аппаратуры противоаварийной и режимной автоматики, находящейся в электроустановках Государственного заказчика или переводе указанной в графиках нагрузки на другие питающие линии.

            Приостановление или прекращение продажи электроэнергии может осуществляться до ликвидации задолженности или устранения выявленных нарушений. Продажа электроэнергии в объеме и режиме установленном в контракте, возобновляется в течение 24 часов с момента устранения причин, указанных в пунктах 3.2.1 - 3.2.3 настоящего контракта и явившихся причиной введения ограничения режима потребления электрической энергии (мощности), но не ранее момента поступления денежных средств в кассу Гарантирующего поставщика или получения им подтверждения факта принятия банком такого платежного поручения о перечислении денежных средств на расчетный счет Гарантирующего поставщика.

           Пунктом 4.1.1 договора предусмотрена обязанность Государственного заказчика производить расчеты за поставленную (оплачивать потребленную) электрическую энергию, а также оказанные гарантирующим поставщиком услуги в порядке, сроки и размере, предусмотренной разделом 7 настоящего контракта.

           В соответствии с пунктом 4.1.13 договора Государственный заказчик обязуется при наличии письменного разрешения Гарантирующего поставщика или сетевой организации использовать электрическую энергию и осуществлять контроль за использованием электроэнергии субабонентами на отопление и горячее водоснабжение строго вне часов максимума нагрузки энергосистемы. В случае нарушения п. 4.1.12 и п. 4.1.13 установленного (выявленного) персоналом Гарантирующего поставщика или сетевой организации, уплачивать Гарантирующему поставщику штраф в размере 3-х кратной стоимости потребленной электроэнергии за 3 предыдущих расчетных периода, в пределах отопительного сезона. Аналогичный штраф уплачивается Государственным заказчиком при подключении субабонентов без разрешения в размере 3-х кратной стоимости объема потребляемой электроэнергии рассчитанного исходя из использования присоединенной мощности 24 часа в сутки и определяется за весь период, истекший с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где осуществляется бездоговорное потребление электрической энергии, но не более, чем за 3 года.

           Согласно пункту 4.1.27 договора Государственный заказчик обязуется оплачивать затраты Гарантирующего поставщика, не включенные в ставку тарифа электроэнергии (мощности), а именно, затраты, связанные с: заключением (расторжением) контракта; введением режима ограничения (возобновлением) электроснабжения; урегулированием вопросов, связанных с ненадлежащим исполнением Государственным заказчиком своих обязанностей; осуществлением персоналом Гарантирующего поставщика, по инициативе Государственного заказчика, проверок и обследований.

            Полагая, что пункты 3.2.2, абз.2 пункта 3.2.3, 4.1.1 в части слов «оказанные Гарантирующим поставщиком услуги в порядке, сроке и размере, предусмотренном разделом 7 настоящего договора», 4.1.27, абз. 2 п. 4.1.13 договора энергоснабжения № 2335 от 01.04.2007 г. противоречат действующему законодательству, первый заместитель прокурора Республики Тыва обратился с настоящим заявлением в арбитражный суд.

           Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

   В соответствии с частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

От  лиц, участвующих в деле, возражений о проверке решения только в обжалуемой части, не поступило.

           Согласно статье 168 Гражданского кодекса Российской Федерации  сделка, несоответствующая  требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон  не устанавливает, что такая сделка  оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

В соответствии со статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Согласно статье 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать