Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.08.2009 по делу n А74-2889/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

12 августа 2009 года

Дело №

А74-2889/2008-03АП-2543/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «23» июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «12» августа 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кирилловой Н.А.,

судей: Магда О.В., Споткай Л.Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от Федеральной налоговой службы – Слепова Ю.В., представителя по доверенности от 16.07.2009, Фролова А.Г., представителя по доверенности от 16.07.2009,

от общества с ограниченной ответственностью «Изербель» - Злаказовой И.А., представителя по доверенности от 22.07.2005,

временного управляющего Саломатина В.Н., действующего на основании определения Арбитражного суда Республики Хакасия от 29 декабря 2008 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной налоговой службы

на определение Арбитражного суда Республики Хакасия

от «28» мая  2009 года по делу № А74-2889/2008, принятое судьей Каспирович Е.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Изербель» (далее – ООО «Изербель») обратилось в Арбитражный суд Республики Хакасия с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Хакасский рыбокомбинат» (далее - ОАО «Хакасский рыбокомбинат»).

Определением от 29 декабря 2008 года требование ООО «Изербель» признано обоснованным, в отношении ОАО «Хакасский рыбокомбинат» введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца, временным управляющим утвержден Саломатин Виктор Николаевич.

Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Республики Хакасия с жалобой на действия временного управляющего, в которой также просила не утверждать результаты финансового анализа, проверки признаков преднамеренного  и фиктивного банкротства, а также отчет временного управляющего от 14.04.2009; отстранить Саломатина В.Н. от исполнения обязанностей временного управляющего ОАО «Хакасский рыбокомбинат»; лишить Саломатина В.Н. вознаграждения за период исполнения им обязанностей временного управляющего ОАО «Хакасский рыбокомбинат».

Определением Арбитражного суда Республики Хакасия от 28 мая 2009 года жалоба уполномоченного органа признана необоснованной, отказано в удовлетворении заявления уполномоченного органа о неутверждении результатов финансового анализа, проверки признаков преднамеренного и фиктивного банкротства,  а также отчета временного управляющего от 14.04.2009, об отстранении Саломатина В.Н. от исполнения обязанностей временного управляющего ОАО «Хакасский рыбокомбинат» и о лишении Саломатина В.Н. вознаграждения за период исполнения им обязанностей временного управляющего ОАО «Хакасский рыбокомбинат».

Не согласившись с данным определением, уполномоченный орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе заявитель указывает следующее:

- в нарушение пункта 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судом первой инстанции сделаны выводы относительно прав Михайлова Олега Алексеевича, открытого акционерного общества «Сибирьтелеком» и Администрации города Абакана, не привлеченных к участию в деле;

- в нарушение статьи 28, пункта 4 статьи 68 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано временным управляющим без указания установленной арбитражным судом даты следующего судебного заседании по рассмотрению дела о банкротстве;

- вывод суда первой инстанции о том, что усеченная повестка дня первого собрания кредиторов, первоначально назначенного на 14.04.2009, не нарушает прав и законных интересов уполномоченного органа, является необоснованным;

- в нарушение пункта 2 статьи 12, статьи 67  Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в повестку дня собрания кредиторов не был включен вопрос о выборе представителя собрания кредиторов, а также вопрос об итогах наблюдения и о результатах анализа финансового состояния должника;

- вывод суда первой инстанции о том, что срок уведомления конкурсных кредиторов о назначении собрания кредиторов, должен исчисляться в календарных днях, сделан в результате неправильного применении норм права;

- судом первой инстанции не дана оценка доводу уполномоченного органа о том, что первое собрание кредиторов должника было назначено и проведено временным управляющим в нерабочий день – субботу;

- в связи с тем, что собрание кредиторов было назначено временным управляющим в выходной день, уполномоченный орган понес дополнительные затраты, связанные с оплатой труда сотрудников;

- голосование конкурсного кредитора ООО «Изербель», обладающего большинством голосов,  на первом собрании кредиторов за открытие  конкурсного производства  при полном отсутствии достоверного анализа финансового состояния должника свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны ООО «Изербель»;

-  продление арбитражным судом процедуры наблюдения до 28.04.2009 по ходатайству временного управляющего свидетельствует о затягивании временным управляющим  процедуры наблюдения;

- судом первой инстанции неправомерно отклонен довод уполномоченного органа о том, что инвентаризация имущества должника проведена временным управляющим с нарушением требований Методических указаний по инвентаризации имущества, утвержденных  приказом Минфина РФ от 13.06.1995 № 49, поскольку временный управляющий, взяв на себя обязанность по проведению инвентаризации, должен обеспечить ее проведение в соответствии с действующим законодательством;

- судом первой инстанции не был рассмотрен довод уполномоченного органа о нарушениях, допущенных временным управляющим при проведении финансового анализа;

- финансовый анализ не соответствует пунктам 5, 6 Правил проведения финансового анализа, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 855, в частности не содержит 90% необходимых сведений, сделан за период меньше чем за 2 года до момента возбуждения производства по делу, с использованием не квартальных, а полугодичных периодов, в расчете использованы неверные показатели;

- временным управляющим не представлены доказательства истребования в судебном порядке у должника документов, необходимых для проведения проверки наличия  (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства у ОАО «Хакасский рыбокомбинат»;

- утверждение временного управляющего об отсутствии у него документов, необходимых для проведения проверки на предмет наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства не соответствует действительности, поскольку в материалах, подготовленных к первому собранию кредиторов имеется письмо временно исполняющего обязанности генерального директора ОАО «Хакасский рыбокомбинат» о направлении временному управляющему  информации, фактически свидетельствующей о наличии признаков преднамеренного банкротства;

- действия временного управляющего по привлечению иных лиц для исполнения обязанностей, возложенных непосредственно  на временного управляющего направлены на ущемление интересов как должника, так и его кредиторов;

- судом первой инстанции не дана оценка тому факту, что  договоры с привлеченными специалистами заключены Саломатиным В.Н. как временным управляющим должника;

- в материалах дела отсутствуют объективные доказательства, подтверждающие необходимость заключения договоров на оказание услуг привлеченными специалистами за счет средств должника и правомерность действий временного управляющего при их заключении;

- ООО «Изербель» не обладает правом по согласованию каких-либо расходов должника.

Временный управляющий Саломатин В.Н. представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором указал следующее:

- неуказание даты следующего судебного заседания  по рассмотрению дела о банкротстве в сообщении временного управляющего о введении в отношении ОАО «Хакасский рыбокомбинат» процедуры наблюдения не ущемляет права уполномоченного органа;

- продление процедуры наблюдения обусловлено тем, что по состоянию на 19 марта  2009 года арбитражным судом не были рассмотрены все требования кредиторов, реестр требований кредиторов не был сформирован, в связи с чем у арбитражного управляющего отсутствовала возможность уведомить всех кредиторов о проведении собрания в предусмотренный законом срок;

- в уведомлении кредиторов о созыве первого собрания кредиторов ОАО «Хакасский рыбокомбинат», назначенного на 14.04.2009, в повестке дня были указаны все необходимые вопросы, по просьбе уполномоченного органа временный управляющий перенес первое собрание кредиторов на 18.04.2009 и привел вопросы, включенные в повестку дня,  в соответствие со статьей 73 Федерального закона «О несостоятельности  (банкротстве)»;

- на первом собрании кредиторов, состоявшемся 18.04.2009, присутствовал представитель уполномоченного органа, в связи с чем довод уполномоченного органа о нарушении сроков уведомления кредиторов о проведении собрания является необоснованным;

- обстоятельства, которые, по мнению уполномоченного органа, свидетельствуют о наличии признаков преднамеренного банкротстве, были предметом исследования арбитражного суда по делу № А74-3491/2008, в установленном законом порядке сделки по отчуждению имущества должника и договоры хранения рыбы недействительными не признаны;

- заключения об определении признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, анализа финансового состояния и структуры баланса ОАО «Хакасский рыбокомбинат» были подготовлены временным управляющим с помощью компьютерной программы «Финансовый анализ» (версия 3.1);

- статья 67 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не возлагает на временного управляющего обязанности по проведению инвентаризации имущества должника;

- согласно подпункту 9 пункта 2 статьи 15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требование уполномоченного органа об отстранении арбитражного управляющего может быть заявлено только после вступления в законную силу судебного акта, устанавливающего наличие нарушений арбитражным управляющим законодательства, а также принятия общим собранием кредиторов решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством об отстранении арбитражного управляющего;

- рассмотрение требований о не утверждении результатов финансового анализа, проверки признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, а также отчета временного управляющего не отнесено к компетенции арбитражного суда.

ООО «Изербель» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указало, что уполномоченным органом не представлены доказательства нарушения его прав и законных интересов  действиями арбитражного управляющего.

В судебном заседании представители уполномоченного органа поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, а также заявили ходатайство о приобщении к материалам дела аудиозаписи судебных заседаний суда первой инстанции в качестве доказательства. Временный управляющий и представитель ООО «Изербель» поддержали доводы, изложенные в отзывах на апелляционную жалобу, против удовлетворения ходатайства уполномоченного органа возражали, ссылаясь на то, что в судебных актах Арбитражного суда Республики Хакасия изложены все обстоятельства дела.

Ходатайство уполномоченного органа о приобщении к материалам дела аудиозаписи отклонено судом, поскольку аудиозапись судебных заседаний не относится к предмету спора.

Временный управляющий  Саломатин В.Н. пояснил, что первое собрание кредиторов было назначено на выходной день, поскольку Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за 10 дней до окончания  наблюдения. Временный управляющий Саломатин В.Н. также сообщил, что в момент приступления им к исполнению обязанностей  у ОАО «Хакасский рыбокомбинат» не было  сотрудников, в связи с чем возникла необходимость в привлечении бухгалтера и юриста.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства:

Определением от 29 декабря 2008 года в отношении ОАО «Хакасский рыбокомбинат» введена процедура наблюдения сроком на 3 месяца, временным управляющим утвержден Саломатин Виктор Николаевич.

Информация о введении процедуры наблюдения в отношении ОАО «Хакасский рыбокомбинат» опубликована временным управляющим в официальном издании – газете «Коммерсантъ»  от 17.01.2009 № 7 (№ 4061).

В ходе проведения процедуры наблюдения  временным управляющим направлены запросы в регистрирующие органы о наличии у должника движимого и недвижимого имущества, автотранспортных средств; истребована у должника бухгалтерская и иная документация, у налогового органа - бухгалтерская отчётность; вынесены распоряжения о принятии мер по сохранности имущества от 20.01.2009, 09.04.2009, с которыми ознакомлен должник; совместно с должником комиссией из 3-х человек проведена инвентаризация имущества должника; проведён анализ финансового состояния и структуры баланса должника; составлено заключение об определении признаков фиктивного и преднамеренного банкротства; сформирован реестр требований кредиторов; составлены отчеты временного управляющего от 14 и 21 апреля 2009г.; проведено первое собрание кредиторов.

На первом собрании кредиторов ОАО «Хакасский рыбокомбинат», состоявшемся 18 апреля 2009 года, присутствовали конкурсные кредиторы, обладающие в общей сложности 100% голосов, в том числе ООО «Изербель» (сумма требований 7 282 395 рублей 67 копеек, что составляет 61,9% голосов) и уполномоченный орган (сумма требований 4 480 601 рубля 44 копеек, что составляет 38,1% голосов).

На первом собрании кредиторов большинством голосов принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом, открытии конкурсного производства сроком на 6 месяцев и утверждении конкурсным управляющим лица, исполняющего обязанности арбитражного управляющего при проведении процедуры наблюдения ОАО «Хакасский рыбокомбинат»  Саломатина В.Н. с вознаграждением 30 000 рублей ежемесячно.

Полагая, что временным управляющим Саломатиным В.Н. не выполнены надлежащим образом обязанности по проведению финансового анализа состояния должника и выявлению признаков преднамеренного банкротства, а также допущены иные нарушения  Федерального закона