Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 05.08.2009 по делу n А33-9148/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«30» июля 2009 года

Дело №

А33-9148/2007-03АП-2654/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена «29» июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          «30» июля 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дунаевой Л.А.,

судей: Колесниковой Г.А., Первухиной Л.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Станько О.П.,

при участии:

от заявителя (индивидуального предпринимателя Абрашитова Олега Шарифовича): Супрун Е.Г., представителя по доверенности от 16.04.2007;

от ответчика (Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю): Серветник И.Н., представителя по доверенности от 25.11.2008,

рассмотрев апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «14» мая 2009 года по делу № А33-9148/2007,

принятое судьей Петракевич Л.О.,

установил:

индивидуальный предприниматель Абрашитов Олег Шарифович (далее – заявитель, предприниматель, ИП Абрашитов О.Ш.) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 22 по Красноярскому краю (далее – ответчик, налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения от 16.05.2007 № 42 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения».

Налоговый орган обратился в арбитражный суд со встречным заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о взыскании с  индивидуального предпринимателя Абрашитова О.Ш. налогов, пеней и штрафов в общей сумме 10 148 150,74 рублей. Определением арбитражного суда от 27.12.2007 встречное заявление налогового органа принято к производству.

Решением от 14 мая 2009 года требования заявителя удовлетворены, в удовлетворении встречных требований ответчика отказано.

Не согласившись с данным решением, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований и удовлетворении встречных требований о взыскании с ИП Абрашитова О.Ш. 10 148 4 150,74 рублей.

В обоснование требований ответчик привел следующие доводы:

- суд первой инстанции, признавая недействительным решения налогового органа в части доначисления сумм единого социального налога и налога на доходы физических лиц  в нарушение положений статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не указал доказательства, на которых основаны выводы суда об обстоятельствах дела, и доводы в пользу принятия решения;

- рассмотрение налоговым органом материалов проверки в отсутствие предпринимателя объясняется отсутствием результатов полученных в ходе дополнительных мероприятий, следовательно, налоговым органом не допущено существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов проверки;

- взыскание государственной пошлины с инспекции незаконно, поскольку налоговые органы освобождены от ее уплаты.

Представитель заявителя в судебном заседании с апелляционной жалобой не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным и просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность решения суда проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства, имеющие значение для дела.

Индивидуальный предприниматель Абрашитов Олег Шарифович зарегистрирован в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей за основным государственным регистрационным номером № 304244611900024.

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю на основании решения от 24.10.2006 проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам соблюдения налогового законодательства за период с 01.01.2005 по 31.12.2005, в том числе при исчислении и уплате налога на доходы физических лиц, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и налога на добавленную стоимость.

В ходе выездной налоговой проверки инспекцией установлены налоговые правонарушения, отраженные в акте от 09.03.2007 №8.

Не согласившись с актом выездной налоговой проверки, предприниматель направил в налоговый орган возражения.

По результатам рассмотрения материалов проверки 17.04.2007 налоговым органом принято решение №1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

16.05.2007 заместителем начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №22 по Красноярскому краю в отсутствие предпринимателя принято решение № 42 от 16.05.2007 «О привлечении налогоплательщика к налоговой за совершение налогового правонарушения», согласно которому предпринимателю предложено уплатить 113 843 рублей налога на доходы физических лиц и 6414.05 рублей пени за несвоевременную уплату налога; 20 273 рублей единого социального налога и 233,41 рублей пени; 1 387 934 рублей налога на доходы физических лиц (налоговый агент) и 297 746,90 рублей пени; 4 932 865 рублей единого социального налога с доходов, выплаченных работникам, и 1 131 478,28 рублей пени; 270 946 рублей страховых взносов на обязательное пенсионное страхование и 50 053,59 рублей пени; 396 628 рублей налога на добавленную стоимость и 75 995,61 рублей пени. Указанным решением предприниматель также привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату вышеуказанных налогов в виде штрафов в общей сумме  1 493 696 рублей.

Не согласившись с решением от 16.05.2007 № 42 (в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Красноярскому краю №25-680 от 01.08.2007), предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным в части.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

В силу части 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие одновременно двух условий – несоответствие его закону  или иным нормативным правовым актам и нарушение им прав и охраняемых законом интересов субъектов в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В ходе судебного заседания представитель налогового органа заявил, что оспаривает выводы суда первой инстанции только в части указанной в апелляционной жалобе.

Представитель ИП Абрашитова О.Ш. возражений относительно решения суда первой инстанции не представил.

Проверив в пределах, установленных статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального права и соблюдения норм процессуального права, суд апелляционной инстанции не установил оснований для отмены судебного акта.

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговым органом существенно нарушена процедура рассмотрения материалов проверки в силу следующего.

Статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрен общий порядок привлечения налогоплательщика к налоговой ответственности, который налоговый орган обязан соблюдать в случае выявления правонарушения в результате проведения любых предусмотренных законодательством мероприятий налогового контроля, в том числе и дополнительных мероприятий налогового контроля.

Согласно пункту 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации руководитель (заместитель руководителя) налогового органа извещает о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки лицо, в отношении которого проводилась эта проверка. Лицо, в отношении которого проводилась налоговая проверка, вправе участвовать в процессе рассмотрения материалов указанной проверки лично и (или) через своего представителя. Неявка лица, в отношении которого проводилась налоговая проверка (его представителя), извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является препятствием для рассмотрения материалов налоговой проверки, за исключением тех случаев, когда участие этого лица будет признано руководителем (заместителем руководителя) налогового органа обязательным для рассмотрения этих материалов.

Пунктом 4 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что при рассмотрении материалов налоговой проверки может быть оглашен акт налоговой проверки, а при необходимости и иные материалы мероприятий налогового контроля, а также письменные возражения лица, в отношении которого проводилась проверка. Отсутствие письменных возражений не лишает это лицо (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки. При рассмотрении материалов налоговой проверки исследуются представленные доказательства. В ходе рассмотрения может быть принято решение о привлечении в случае необходимости к участию в этом рассмотрении свидетеля, эксперта, специалиста.

Таким образом, рассмотрение материалов проверки - обязательная процедура, предшествующая вынесению решения по результатам проверки налогоплательщика (налогового агента) независимо от того, представляло это лицо свои возражения или нет. Следовательно, налоговый орган обязан надлежащим образом известить налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки.

В соответствии с пунктом 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации в случае необходимости получения дополнительных доказательств для подтверждения факта совершения нарушений законодательства о налогах и сборах или отсутствия таковых руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе в срок, не превышающий один месяц, вынести решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

В решении о назначении дополнительных мероприятий налогового контроля излагаются обстоятельства, вызвавшие необходимость проведения таких дополнительных мероприятий, указываются срок и конкретная форма их проведения.

Суд первой инстанции правильно указал, что рассмотрение материалов дополнительных мероприятий налогового контроля также должно проводиться по правилам статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации, а именно: налогоплательщик должен быть извещен о времени и месте рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля, иметь возможность участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и представить свои возражения.

Судом апелляционной инстанции установлено, что уведомлением от 05.04.2007 № 1 предприниматель извещен о рассмотрении материалов выездной налоговой проверки и возражений в 10 час. 30 мин. 11.04.2007 по месту нахождения налогового органа. Уведомление получено предпринимателем 09.04.2007, что подтверждается отметкой на уведомлении.

Предприниматель ходатайствовал о переносе срока рассмотрения возражений по акту проверки № 8 от 09.03.2007 с 11.04.2007 на 13.04.2007. Указанное ходатайство предпринимателя налоговым органом удовлетворено. Письмом за исх. №22-18/2804 от 12.04.2007 налоговый орган известил предпринимателя о том, что рассмотрение возражений по акту проверки состоится 13.04.2007 (в 14 часов 00 минут).

В виду отсутствия надлежащим образом оформленной доверенности, что отражено в протоколе от 13.04.2007, рассмотрение материалов проверки 13.04.2007 фактически не состоялось, по ходатайству предпринимателя рассмотрения материалов проверки и возражений перенесено на 14 час. 00 мин. 17.04.2007.

17.04.2007 налоговым органом в присутствии представителей индивидуального предпринимателя Абрашитова О.Ш. принято решение №1 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, согласно которому в срок до 14.05.2007 надлежало провести следующие мероприятия: получить дополнительные объяснения