Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 14.07.2009 по делу n А33-6256/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

заказчику (истцу) по тарифу, установленному РЭК Красноярского края для населения.

Порядок расчетов за электрическую энергии, отпущенную в целях компенсации фактических потерь в сетях исполнителя, установлен в разделе 2 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий от 02.08.2004).

Срок действия договора от 23.03.2004 № 4950П установлен с момента подписания до 31.12.2004 (пункт 4.1 договора). При этом договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от договора или его пересмотре.

Соглашением от 18.11.2004 стороны внесли изменения в пункт 2.2 договора от 23.03.2004 № 4950П в части объема сверхнормативных потерь, в соответствии с которыми утвердили график сверхнормативных потерь на 2005 год (л.д. 72, т. 10).

Ссылаясь на то, что ЕРМП «Энергосбыт», являющееся сетевой организацией, не предоставило сведения о величине потерь электрической энергии в принадлежащих ему сетях в период с 01.09.2006 по 31.12.2006, истец произвел расчет фактических потерь в соответствии с пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530.

Согласно расчету истца фактические потери в сетях ответчика за период с 01.09.2006 по 31.12.2006 составили 3 447 743 кВт.ч. на общую сумму 4 522 769 руб. 95 коп., в том числе:

- в сентябре 2006 года - 727 686 кВт.ч. на сумму 954 582 рублей 86 коп.;

- в октябре 2006 года - 981 444 кВт.ч. на сумму 1 287 464 рублей 13 коп.;

- в ноябре 2006 года - 1 116 865 кВт.ч. на сумму 1 465 110 рублей 21 коп.;

- в декабре 2006 года - 621 748 кВт.ч. на сумму 815 612 рублей 76 коп.

Стоимость потерь определена истцом исходя из тарифа на электрическую энергию для группы потребителей «прочие», установленному истцу на 2006 год Постановлением РЭК Красноярского края № 138 от 02.12.2005, в том числе для диапазона напряжения СН2 - 0,88410 руб/кВт.ч., для диапазона напряжения НН - 1,333930 руб/кВт.ч.

Истцом в обоснование исковых требований представлены акты разграничения балансовой принадлежности и эксплутационной ответственности электрических сетей, объемы переданной истцу электрической энергии на оптовом и розничном рынке за спорный период, полезный отпуск (отпуск электрической энергии, отпущенной абонентам ОАО «Красноярскэнергосбыт») подтвержденный формой № 46, фактические балансы сетевых организаций.

При новом рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, истцом представлены следующие документы.

- договор на услугу по передаче электрической энергии от 24.09.2002, заключенный с ФГУП «Горно-химический комбинат», с приложениями;

- потребление электрической энергии ГХК за сентябрь-декабрь 2006 года;

- расчеты количества электроэнергии, потребленной абонентом ФГУП ГХК с 01.09.2006 по 01.01.2007;

- счет фактуры за период сентябрь-декабрь 2006 года, выставленные ФГУП ГХК.

- расчет фактических потерь электроэнергии по сетевым организациям за период сентябрь-декабрь 2006 года с расшифровкой сетевых организаций.

Исследовав материалы дела, заслушав устные выступления сторон, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Как усматривается из материалов дела, при подписании договора оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 09.06.2006 № 1 у сторон возникли разногласия, которые в спорный период урегулированы не были. При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что в спорный период договор оказания услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 09.06.2006 № 1 являлся незаключенным.

В период с 01.09.2006 по 31.12.2006 между истцом и ответчиком сложились фактические отношения по передаче электрической энергии через сети ЕРМП «Энергосбыт» потребителям ОАО «Красноярскэнергосбыт», что подтверждается актами выполненных работ за спорный период. Постановлением Региональной энергетической комиссии Красноярского края от 05.12.2005 № 202 установлен тариф на услуги по передаче электрической энергии по сетям ответчика (т. 1, л.д. 100 - 101).

Изложенное свидетельствует о том, что в спорный период ЕРМП «Энергосбыт» обладало признаками сетевой организацией. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается.

Между ОАО «Красноярскэнерго» (правопредшественник истца, заказчик), и ЕРМП «Энергосбыт» (исполнитель) заключен договор на оплату потерь электрической энергии от 23.03.2004 № 4950П, предметом которого является подача заказчиком электрической энергии в объемах, компенсирующих потери в электрических сетях исполнителя до абонентов ОАО «Красноярскэнерго» и обязанность исполнителя оплачивать объем полученной электрической энергии. При этом, согласно пункту 2.2. договора на оплату потерь электрической энергии от 23.03.2004 № 4950П (в редакции протокола урегулирования разногласий от 02.08.2004 л.д. 57, т.1) сторонами установлена формула для определения фактических потерь и формула для определения сверхнормативных потерь, при этом за сверхнормативные потери электрической энергии исполнитель (ответчик) платит заказчику (истцу) по тарифу, установленному РЭК Красноярского края для населения.

Порядок расчетов за электрическую энергии, отпущенную в целях компенсации фактических потерь в сетях исполнителя, установлен в разделе 2 договора (в редакции протокола урегулирования разногласий от 02.08.2004).

Срок действия договора от 23.03.2004 № 4950П установлен с момента подписания до 31.12.2004 (пункт 4.1 договора). При этом договор считается ежегодно продленным, если за месяц до окончания срока договора не последует заявление от одной из сторон об отказе от договора или его пересмотре.

Стороны по договору не заявляли об отказе от договора либо его пересмотре.

Договор от 23.03.2004 № 4950П заключен до принятия постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее Правила № 530), поэтому в нем не предусмотрены условия и порядок определения объема потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период по пункту 121 Правил № 530.

Согласно пункту 2 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Из Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 не следует, что Правила № 530 распространяются на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Напротив, согласно пункту 75 Правил № 530 договоры энергоснабжения (договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии), заключенные до вступления в силу настоящих Правил, могут быть продлены при условии приведения их в соответствие с настоящими Правилами.

Соглашением от 18.11.2004 стороны внесли изменения в пункт 2.2 договора от 23.03.2004 № 4950П в части объема сверхнормативных потерь, в соответствии с которыми утвердили график сверхнормативных потерь на 2005 год с помесячной детализацией (л.д. 72, т. 10).

Стороны согласовали, что сверхнормативные потери в кВтч определяются по формуле Рсн = N % Woc,

где Woc – отпуск в сеть, кВтч

N – объем сверхнормативных потерь, определенный в соответствии с графиком.

Истец произвел расчет фактических потерь не в соответствии с условиями договора от 23.03.2004 № 4950П на оплату потерь электрической энергии, а на основании пункта 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее Правила № 530), исходя из того, что ответчик (сетевая организация) не представил истцу данные о величине потерь электрической энергии.

Из пояснений истца следует, что на период с 01.09.2006 по 31.12.2006 объем сверхнормативных потерь не устанавливался. Поскольку объем сверхнормативных потерь согласовывался сторонами ежегодно, в спорный период объем сверхнормативных потерь сторонами согласован не был, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что при определении величины фактических потерь электрической энергии в сетях ответчика и порядка их компенсации подлежит применению действующее законодательство в сфере электроэнергетики.

Согласно пункту 36 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (в редакции, действующей в спорный период) (далее Правила № 861) фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию (пункт 37 Правил).

В соответствии с пунктами 120, 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 «Об утверждении Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики» (в редакции, действующей в спорный период), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Истец основывает свои требования на пункте 121 Правил № 530, исходя из того, что ответчик (сетевая организация) не представил истцу данные о величине потерь электрической энергии.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что представленные истцом в подтверждение расчета потерь данные о фактическом объеме полученной потребителями электроэнергии не могут быть признаны допустимыми и достоверными.

Истцом не представлены данные о снятии показаний приборов учета всех потребителей, когда  производилось снятие показаний приборов учета всех абонентов истца, в какие периоды. Форма № 46 (полезный отпуск) не содержит необходимых первичных данных о потребителях и поставленной им электроэнергии, в соответствии с требованиями пункта 121 Правил № 530, а именно отсутствуют данные коммерческого учета электрической энергии, подтвержденные потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (смежные сетевые организации), и зафиксированные в первичных учетных документах, составленные в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.

Порядок определения фактических потерь, установленный пунктом 36 Правил № 861 (в редакции, действующей в спорный период) обязывает истца доказать отпуск указанного им объема электрической энергии в сеть ответчика. Истцом указанные данные не подтверждены.

Пункт 36 Правил № 861 предусматривает, что фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Пункт 121 Правил № 530 предусматривает распределение суммарной величины потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Расчет истца противоречит пункту 36 Правил № 861 и пункту 121 Правил № 530, поскольку истцом применены данные по общему объему приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках электрической энергии, по общему объему отпуска в сеть электрической энергии по всем сетевым организациям, а не по сетям ответчика и не по смежным сетевым организациям с ответчиком, по всему принятому абонентами истца объему электрической