Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 24.06.2009 по делу n А33-14666/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Дело № А33-14666/2008-03АП-1230/2009

18 июня 2009 года.

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 июня 2009 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Споткай Л.Е.,

судей: Магда О.В., Хасановой И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ахметшиной Г.Н.,

при участии:

от истца ООО «Дельта Финанс» - представителя Шахотской Н.Н. по доверенности от 19.11.2008 № 43;

от ответчика ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» - представителя Чернова А.В. по доверенности от 12.12.2008,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 25 февраля 2009 года по делу № А33-14666/2008, принятое судьей Шуваевой Е.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» (далее-ООО «Дельта Финанс») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» (далее-ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии») о взыскании задолженности за выкупленные обыкновенные именные акции в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рублей 02 копейки 1 шт. в сумме 28 718 652 рублей.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 25 февраля 2009 года исковые требования удовлетворены. С открытого акционерного общества «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» взыскано 28 718 652 рублей стоимости обыкновенных именных акций в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рублей 02 копейки 1 шт., а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 100 000 рублей.

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение от 25 февраля 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований по следующим основаниям:

-  истцом не представлены доказательства результатов его голосования на внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» 17.10.2007 по первому вопросу повестки дня  «О реорганизации ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» в форме выделения ОАО «Аэропорт «Красноярск»;

-  предмет иска не соответствует требованиям законодательства. В соответствии с пунктом 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании выкупить акции;

- истец не представил доказательства своего участия во внеочередном общем собрании акционеров ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» 17.10.2007;

- обращаясь с исковым заявлением в суд истец не представил документы, подтверждающие принадлежность истцу  акций ответчика, указанном в требовании о выкупе акций;

-  суд первой инстанции не дал оценки последствиям введения в отношении ответчика на основании определения Арбитражного суда Красноярского края от 12.12.2008 по делу № А33-10705/2008 процедуры наблюдения и не применил закон, подлежащий применению по делу.

Истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение от 25 февраля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям:

-  представленными в материалы дела доказательствами в полной мере подтверждается право истца на выкуп акций ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии». Право истца на выкуп акций подтверждается и самим ответчиком. Кроме того, фактические обстоятельства, установленные решением Арбитражного суда Красноярского края от 14 октября 2008 года по делу № А33-9513/2008  имеют преюдициальное значение, не подлежат оспариванию и не должны  доказываться вновь;

-   при заключенной сделки купли-продажи у истца отсутствовала необходимость  в требовании к понуждению заключения сделки. Но при неполном исполнении сделки второй стороной присутствовала необходимость взыскать недополученное по сделке (задолженность). Кроме того, истец освобожден в выборе способа защиты своих нарушенных прав, поэтому утверждение о том, что предмет иска не соответствует требованиям законодательства, необоснованно;

-  Положением о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденного Приказом ФСФР РФ от 05.04.2007 № 07-39/пз-н не предусмотрен порядок перевода части выкупаемых акций со счета депо акционера на лицевой счет эмитента. Но сохраняя баланс интересов сторон, истец не совершает сделок с акциями, предъявленными к выкупу, и при расчете задолженности полученные суммы учтены и повторно к взысканию не предъявлялись;

-  к требованию истца по иску к ответчику о взыскании задолженности за выкуп акций  ограничения о запрете выкупа размещенных акций (статья 63 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не применимы.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение от 25 февраля 2009 года отменить и принять по делу новый судебный акт. Пояснил, что выкуп акций невозможен, так как ОАО «Авиакомпания «Красноярские авиалинии» находится в стадии банкротства.

Представитель истца поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение от 25 февраля 2009 года оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения дела.

9 февраля 2005 года между ООО «Дельта Финанс» (далее- управляющий) и Незамовым Геннадием Ивановичем заключён договор доверительного управления № 48, по условиям которого  учредитель может передавать управляющему в доверительное управление ценные бумаги и (или) денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а управляющий обязуется осуществлять управление объектами управления в интересах учредителя. Ценные бумаги и денежные средства, полученные в результате осуществления  доверительного управления, также становятся объектами управления в соответствии с условиями настоящего договора. Общая стоимость объектов управления, передаваемых учредителем управляющему по настоящему договору, не может составлять менее 10 000 рублей. Оценка стоимости объектов управления при их приёме управляющим производится в соответствии с Методикой оценки стоимости объектов доверительного управления (приложение № 3). Конкретные объекты управления, передаваемые управляющему по настоящему договору определяются в соответствии с заявлениями (распоряжениями) учредителя на внесение имущества в доверительное управление, которое является неотъемлемой частью настоящего договора (том 1, л.д. 16-20).

Пунктом 1.3 договора № 48 от 09.02.2005 предусмотрено, что передача объектов управления в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, однако, управляющий вправе самостоятельно и от своего имени совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах учредителя или указанного им выгодоприобретателя, включая:

-  осуществление  всех  прав, удостоверенных  находящимися в его владении ценными бумагами (право на получение дивидендов по акциям и дохода по облигациям, личные неимущественные права акционера, право на истребование платежа в погашение ценной бумаги и т.п.);

-  осуществление всех прав в отношении  находящихся в его владении ценных бумаг (право на отчуждение, передачу в залог и т.п.).

Согласно пункту 1.4. договора № 48 от 09.02.2005 права, удостоверенные ценными бумагами, находящимися в доверительном управлении, осуществляются управляющим по своему усмотрению в пределах, установленных законодательством Российской Федерации и настоящим  договором.

В соответствии с условиями договора № 48 от 09.02.2005 ООО «Дельта Финанс» в доверительное управление переданы Незамовым Г.И. обыкновенные именные акции ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рубля 02 копейки 1 шт.

2 октября 2007 года состоялось заседание совета директоров ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» с повесткой дня об определении цены выкупа акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» у акционеров, проголосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участия в голосовании по этому вопросу.

На указанном заседании принято решение об определении цены выкупа акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» у акционеров, проголосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участия в голосовании по этому вопросу, в размере 12 724 рубля 02 копейки за 1 акцию.

17 октября 2007 года состоялось внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» с повесткой дня:

1) О реорганизации ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» в форме выделения ОАО «Аэропорт Красноярск».

На указанном заседании приняты решения:

1) О реорганизации ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» в форме выделения ОАО «Аэропорт Красноярск».

ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» направлено в адрес акционеров общества уведомление о цене выкупа акций у акционеров, проголосовавших против принятия решения о реорганизации общества или не принимавших участия в голосовании по этому вопросу, в размере 12 724 рубля 02 копейки за 1 акцию.

30 ноября 2007 года ООО «Дельта Финанс» направлено в адрес ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» требование о выкупе обыкновенных именных акции в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рубля 02 копейки 1 шт (том 1, л.д. 38).

В соответствии с выпиской № 14098 от 29.11.2007 по счёту депо (эмитент ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии») депоненту (доверительному управляющему) ООО «Дельта Финанс» принадлежит 1 309 шт. обыкновенных акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии», № государственной регистрации 19-1-П-230 и 2 600 шт. обыкновенных акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии», № государственной регистрации 19-1-П-230, блокировано к выкупу.

5 декабря 2007 года состоялось заседание совета директоров ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» с повесткой дня об утверждении отчёта об итогах предъявления акционерам требований о выкупе принадлежащих им акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии».

На указанном заседании принято решение об утверждении отчёта об итогах предъявления акционерам требований о выкупе принадлежащих им акций ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии».

В соответствии с утверждённым отчётом об итогах предъявления акционерами требований о выкупе принадлежащих им акций доверительный управляющий-ООО «Дельта Финанс» владеет акциями ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» в количестве 2 600 шт., № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рубля 02 копейки 1 шт. Общая сумма выкупа составляет 33 082 452 рубля. Сумма удержания 50 150 рублей. Сумма перечисления составляет 33 032 302 рубля.

ОАО «Авиакомпания Красноярские авиалинии» в счёт выкупа акций перечислило ООО «Дельта Финанс» денежные средства в сумме 4 363 800 рублей.

18 января 2008 года ООО «Дельта Финанс» направило в адрес ОАО Авиакомпания «Красноярские авиалинии» претензию № 35 от 18.01.2008, в которой просило в течение трех дней с момента получения претензии выплатить денежные средства в соответствии с требованием о выкупе акции (том 2,  11).

В ответ на претензию № 35 от 18.01.2008, ОАО Авиакомпания «Красноярские авиалинии» предложило обществу с ограниченной ответственностью «Дельта Финанс» подписать проект соглашения о погашении задолженности по выплате суммы при выкупе акций и график  выплаты (письмо ОАО Авиакомпания «Красноярские авиалинии» от 23.01.2008) (том 2, л.д. 12).

Письмом № 45 от 29.01.2008 ООО «Дельта Финанс» отказалось принять предложение ОАО Авиакомпания «Красноярские авиалинии», изложенное в письме от 23.01.2008 и проекте соглашения (том 1, л.д. 13).

Ссылаясь на то, что ответчиком не произведен полный выкуп акций, истец просит взыскать с ответчика стоимость обыкновенных именных акций в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимостью 12 724 рублей 02 копейки 1 шт. в сумме 28 718 652 рубля.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

ООО «Дельта Финас», владеющее в качестве доверительного управляющего обыкновенными именными акциями ОАО Авиакомпания «Красноярские авиалинии», просит взыскать с ответчика стоимость обыкновенных именных акций в количестве 2 600 штук, № государственной регистрации 19-1-П-230, стоимость 12 724 рублей 02 копейки 1 шт. в сумме 28 718 652 рубля, утверждая, что на состоявшемся общем собрании 17 октября 2007 года представитель общества голосовал  против реорганизации открытого акционерного общества «Красноярские авиалинии» в форме выделения открытого акционерного общества «Аэропорт Красноярск».

Суд первой инстанции при принятии решения исходил из положений статьи 75 Федерального закона «Об акционерных обществах», согласно которой акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций, в том числе в случае реорганизации общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его организации или одобрении указанной сделки либо не принимал участия в голосовании по иным вопросам. В связи с чем, поскольку ответчик не выполнил требования истца в выкупе обыкновенных именных акций, суд первой удовлетворил исковые требования. С данным выводом суд апелляционной инстанции не согласен в связи со следующим.

Определением Арбитражного