Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 02.06.2009 по делу n А33-5497/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

18 мая 2009 года

Дело №

А33-5497/2008-03АП-1497/2009

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 14 мая 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2009 года

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хасановой И.А.,

судей:  Бабенко А.Н., Гуровой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шкреба К.В.,

при участии:

от ЗАО «Аква»: Васильевой А.Ф. – представителя по доверенности от 14 декабря 2007 года,

от ООО «СибАкваМинерале»: Идимечева В.М. – генерального директора на основании протокола внеочередного общего собрания участников ООО «СибАкваМинерале» от 02 июня 2007 года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика – общества с ограниченной ответственностью «АкваТерра», г. Красноярск

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от 13 марта 2009 года по делу № А33-5497/2008, принятое судьей Дьяченко С.П.,

установил:

закрытое акционерное общество «Аква» (далее – истец, ЗАО «Аква») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «СибАкваМинерале» (далее – ООО «СибАкваМинерале»), к  обществу с ограниченной ответственностью «АкваТерра» (далее – ООО «АкваТерра»), к Ивахненко Елене Викторовне (далее - Ивахненко Е.В.), к Шульженко Ирине Алексеевне (далее – Шульженко И.А.), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о признании недействительной сделки по передаче ООО «СибАкваМинерале» в уставной капитал  ООО «АкваТерра» имущества в  виде скважины в границах зоны санитарной охраны строгого режима  (радиусом 30м. вокруг скважины), состоящей из:

- металлического ограждения вокруг скважины длиной 20 м;

- временного бетонного сооружения над скважиной размером 3м.х3м;

- трубы (диметр в мм.): диаметр 219 длина 3,5 м., диаметр 146 длина 12 м., диаметр 127 длина 28,85 м;

- вентиля-задвижки,

расположенной в районе оз. Учум п. Курорт «Озеро Учум» Ужурского района Красноярского края, оформленной в пункте 5.9 Учредительного договора о создании и деятельности ООО «АкваТерра» от 14 августа 2007 года, пункте 7.12 Устава ООО «АкваТерра», утвержденного 14 августа 2007 года решением участников ООО «АкваТерра», отраженного в протоколе общего собрания участников от 14 августа 2007 года.

Решением суда от 13 марта 2009 года исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с судебным актом, ООО «АкваТерра» обратилось с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение Арбитражного суда Красноярского края от 13 марта 2009 года отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

По мнению ООО «АкваТерра», решение суда первой инстанции необоснованно, незаконно, принято с нарушением норм материального и процессуального права, на основании следующего:

- ЗАО «Аква» не является заинтересованным лицом, поскольку на момент заключения учредительного договора от 14 августа 2007 года ЗАО «Аква» не являлось собственником скважины и не являлось стороной сделки;

- судом первой инстанции не выявлено каких-либо нарушений при заключении учредительного договора от 14 августа 2007 года;

- при рассмотрении настоящего дела суд первой инстанции осуществил переоценку выводов сделанных ранее (19 января 2009 года) по делу № А33-12592/2008.

Представитель истца в судебном заседании представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором просила обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения, мотивируя следующим:

- ЗАО «Аква» является заинтересованным лицом в оспаривании сделки по передаче ООО «СибАкваМинерале» в качестве вклада в уставный капитал ООО «АкваТерра» имущества в виде скважины в районе оз. Учум, поскольку в результате осуществления данной сделки истец лишился принадлежащего ему имущества, а также лицензии на право пользование недрами КРР 01524 МЭ;

-  сделка между ООО «СибАкваМинерале» и ООО «АкваТерра» по передаче скважины в районе оз. Учум Ужурского района Красноярского края, совершенная при заключении учредительного договора о создании ООО «АкваТерра», является недействительной в силу ничтожности как несоответствующая требованиям пункта 1 статьи 209, пункта 2 статьи 218 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба принята к производству Третьего арбитражного апелляционного суда, назначено рассмотрение жалобы на 14 мая 2009 года.

ООО «АкваТерра», Ивахненко Е.В. и Шульженко И.А., извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились. Явку своих представителей не обеспечили.

На основании статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителей ООО «АкваТерра», Ивахненко Е.В. и Шульженко И.А.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно протоколу от 17 апреля 2004 года внеочередным общим собранием учредителей (участников) ООО «Аква» принято решение в том числе, о создании ЗАО «Аква» путем реорганизации (преобразования) ООО «Аква» и об утверждении устава ЗАО «Аква» (л.д.65-66, том №1).

11 мая 2004 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании ЗАО «Аква» путем реорганизации в форме преобразования за основным государственным регистрационным номером 1042401222060, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридического лица серии 24 № 001899843 (л.д.51, том №1).

В соответствии с пунктом 5 протокола  внеочередного общего собрания учредителей (участников) ООО «Аква» от 17 апреля 2004 года № 2 общим собранием учредителей (участников) ООО «Аква» утвержден передаточный акт от 17 апреля 2004 года, согласно  которому к ЗАО «Аква» переходят все права, обязанности и имущество реорганизованного ООО «Аква» (л.д.67, том №1).

В соответствии с актом приема-передачи от 17 апреля 2004 года ООО «Аква» передано ЗАО «Аква» имущество, необходимое для добычи минеральной воды в целях санаторно-курортного лечения и коммерческой реализации, состоящее из скважины Р-2, расположенной: пос. Курорт «Озеро Учум», Ужурского района, Красноярский край, а именно скважины в границах зоны санитарной охраны строгого режима (радиусом 30 м. вокруг скважины Р-2):

а) металлическое ограждение вокруг скважины длиной 20 м (5 м х 5 м);

б) временное бетонное сооружение над скважиной размером 3 м х 3 м;

в) трубы: D 219 мм длина 3,5 м. D 146 мм длина 12 м. D 127 мм длина 28,85 м.

г) вентиль-задвижка - 1 шт.

ЗАО «Аква» выдана лицензия на пользование недрами КРР 01524 МЭ (л.д.37-38, том №2) Согласно пунктам 1.1, 1.2 прилагаемого к лицензии лицензионного соглашения  недропользователю в порядке переоформления с ООО «Акваресурс» предоставляется лицензия по добыче минеральной воды из скважины Р-2 в районе оз. Учум для санаторно-курортного лечения и коммерческой реализации, а также передается участок недр в виде горного отвода площадью 0,28 га и совпадающий с зоной санитарной охраны строгого режима (радиусом 30 м. вокруг скважины Р-2) с ограничением по глубине до 170,4 м. (л.д.39-45, том №2).

07 декабря 2006 года создано ООО «СибАкваМинерале», что подтверждается свидетельством о государственной регистрации юридических лиц серии 24 № 004333565 (л.д.68, том №1).

Согласно учредительному договору о создании и деятельности ООО «СибАкваМинерале» от 20 ноября 2006 года (л.д.70-73, том №1), уставу ООО «СибАкваМинерале» (л.д.74-83, том №1), учредителями ООО «СибАкваМинерале» являлись ЗАО «Аква» и  ООО Недродобывающая компания «Аква».

В соответствии с пунктом 1.1 учредительного договора о создании и деятельности ООО «СибАкваМинерале» от 20 ноября 2006 года, пунктом 7.3 устава ООО «СибАкваМинерале» размер доли ЗАО «Аква» в уставном капитале ООО «СибАкваМинерале» составил 50 %.

Согласно пункту 5.9 учредительного договора о создании и деятельности ООО «СибАкваМинерале» от 20 ноября 2006 года, пункту 7.12 устава ООО «СибАкваМинерале» ЗАО «Аква» в качестве своего вклада внесло в уставный капитал ООО «СибАкваМинерале» скважину в границах зоны санитарной охраны строгого режима (радиусом 30 м. вокруг скважины), состоящую из:

- металлического ограждения вокруг скважины длиной 20 м.;

- временного бетонного сооружения над скважиной размером 3м.х3м.;

- трубы (диаметр в мм.): 219 длина 3,5 м.; 146 длина 12 м.; 127 длина 28,85 м.;

- вентиля-задвижки.

Факт передачи указанного имущества подтверждается актом приема-передачи имущества, необходимого для продолжения деятельности на участке недр в соответствии с лицензией на право пользования недрами КРР 01524 МЭ от 20 ноября 2006 года (л.д.91, том №1).

Учредительный договор, акт приема-передачи имущества, необходимого для продолжения деятельности на участке недр в соответствии с лицензией на право пользования недрами КРР 01524 МЭ от 20 ноября 2006 года от имени ЗАО «Аква» подписан генеральным директором - Шахматовым В.А.

В соответствии со статьей 17.1 Закона «О недрах» приказом Красноярскнедра от 22 января 2007 года №7 было произведено переоформление лицензии на право пользования недрами КРР 01524 МЭ с ЗАО «Аква» на ООО «СибАкваМинерале» (л.д.51, том №2), которому была выдана лицензия  КРР 01709 МЭ (л.д.52-53, том №2) и заключено лицензионной соглашение от 26 января 2007 года (л.д.54-59, том №2).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 03 сентября 2007 года по делу № А33-1080/2007, оставленным без изменения судами вышестоящих инстанций  признаны  недействительными решения внеочередного общего собрания  акционеров ЗАО «Аква»  от 17 августа 2006 года о досрочном прекращении полномочий генерального директора ЗАО «Аква», об избрании генерального  директора ЗАО «Аква» (Шахматова В.А.), о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом  лице, не связанных с внесением  изменений в учредительные  документы (л.д.92-99, том №1).

Основанием для признания указанных решений недействительным явились существенные нарушения требований Федерального Закона «Об акционерных обществах», выразившиеся в отсутствии уведомления акционера - Демидовой О.А.  о времени и месте проведения внеочередного собрания акционеров, в принятии решений общим собранием участников при отсутствии кворума. Обстоятельства проверены  Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации и отражены в определении  об отказе в передаче дела  в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 июня 2008 года дело № 7281/08 (л.д.34-35, том №3).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 29 июля 2008 года по делу № А33-5498/2008 (л.д.38-46, том №3), оставленным без изменения постановлениями Третьего арбитражного апелляционного суда и Федерального Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, сделка по передаче ЗАО «Аква»  в уставный  капитал ООО «СибАкваМинерале» имущества в виде скважины в границах санитарной  охраны  строго  режима (радиусом 30 м. вокруг скважины), состоящую из:

края от 29.07.2008 по делу      судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства. кодекса Российской Федераци- металлического ограждения вокруг  скважины длиной 20 м.;

- временного бетонного  сооружения над скважиной размером 3 м. х 3 м.;

- трубы (диаметр в мм.): диаметр 219 длина 3,5 м, диаметр 146  длина 12 м, диаметр 127 длина 28, 85 м;

- вентиля-задвижки, расположенную в районе  оз. Учум п. Курорт «Озеро Учум»  Ужурского района Красноярского края,  оформленную в пункте 5.9. учредительного  договора о создании и деятельности   ООО «СибАкваМинерале» от 20 ноября 2006 года, пункте 7.12 устава  ООО «СибАкваМинерале» от 20 ноября 2006 года, акте приема-передачи имущества, необходимого для продолжения  деятельности на участке  недр в соответствии с лицензией на право  пользования  недрами КРР 01524 МЭ от 20 ноября 2006 года признана недействительной.

ООО «СибАкваМинерале» и участники общества Ивахненко Елена Викторовна, Шульженко Ирина Алексеевна заключили учредительный договор от 14 августа 2007 года о создании ООО «АкваТерра» с уставным капиталом в размере 10 000 рублей (л.д.109-112, том №1).

В соответствии с пунктом 1.1 учредительного договора о создании и деятельности ООО «АкваТерра», пунктом 7.3 устава ООО «АкваТерра» размер доли ООО «СибАкваМинерале» в уставном капитале ООО «АкваТерра» составляет 50%. От имени ООО «СибАкваМинерале» учредительный договор подписан директором  Идимечевым В.М., который являлся руководителем общества и действовал на основании решения собрания участников общества от 20 ноября 2006 года.

Пунктом 3.1 учредительного договора целью создания общества указано продолжение деятельности на предоставленном участке недр в соответствии с лицензией на право пользование недрами КРР 01709 Вид МЭ.

Согласно пункту 5.9 учредительного договора о создании и деятельности ООО «АкваТерра» и пункту 7.12 устава ООО «АкваТерра» в качестве своего вклада ООО «СибАкваМинерале» внесло в уставный капитал ООО «АкваТерра» скважину в границах зоны санитарной охраны строгого режима (радиусом 30 м. вокруг скважины), состоящую из:

- металлического ограждения вокруг скважины длиной 20 м.;

- временного бетонного сооружения над скважиной размером 3 м. х 3 м.;

- трубы (диаметр в мм.): 219 длина 3,5 м.; 146 длина 12 м.; 127 длина 28,85 м.;

- вентиля-задвижки.

Факт передачи указанного имущества подтверждается актом приема-передачи имущества, необходимого для продолжения деятельности на участке недр в соответствии с лицензией на право пользования недрами КРР 01709 МЭ от 14 августа 2007 года (л.д.60, том №2).

В соответствии со статьей 17.1 Закона «О недрах» приказом Красноярскнедра от 25 января 2008 года №10 (л.д.61, том №2) произведено переоформление лицензии на право пользования недрами КРР 01709 МЭ с ООО «СибАкваМинерале» на ООО «АкваТерра», которому была выдана лицензия  КРР 01864 МЭ (л.д.62-63, том №2) и заключено лицензионной соглашение от 04 февраля 2008 года (л.д.64-69, том №2).

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 19 января 2009 года по делу № А33-12592/2008 (л.д.73-81, том №3), оставленным  в силе постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 декабря 2008 года отказано в удовлетворении